裁判要旨

繼承人繼承被繼承人被代持的股權(quán)時，不能直接要求確認股權(quán)歸其所有，而應(yīng)先確認代持關(guān)系，然后再為分割繼承。  

案情簡介

趙某生前與甲公司的法定代表人錢某口頭協(xié)商以甲公司的名義為趙某購買某銀行的股份。2008年12月1日，乙公司（趙某系乙公司股東、法定代表人）向甲公司轉(zhuǎn)賬匯款435萬元，用途載明為貨款。

2008年12月3日，甲公司與某銀行簽訂股份認購協(xié)議，協(xié)議簽訂后，某銀行給甲公司出具了股權(quán)證，載明：股東名稱：甲公司；股權(quán)數(shù)：3200000股。同年12月30日，甲公司向趙某出具證明：“趙某在2008年12月8號匯款貳佰萬元委托甲公司購買某銀行股票（價格為貳元每股）壹佰萬股?！?/p>

趙某過世后，其繼承人錢某、趙某子因與甲公司為320萬股的股權(quán)權(quán)屬發(fā)生爭議，故訴至法院，要求確認甲公司所持某銀行的320萬股股權(quán)歸錢某、趙某子所有。中院一審判決確認甲公司名下的320萬股某銀行股份中的100萬股系甲公司代趙某持有，但該院未直接確認100萬股歸錢某、趙某子所有。

錢某、趙某子不服，上訴到高院被駁回，后再向最高法院提請再審亦被駁回。

裁判要點

關(guān)于原審判決是否超出當(dāng)事人訴請范圍的問題。因本案系股權(quán)確認糾紛，錢某、趙某子是否能作為趙某的繼承人取得趙某的財產(chǎn)權(quán)益屬于繼承糾紛，與本案不是同一法律關(guān)系，故原審判決未將屬于趙某的實體權(quán)利直接判歸錢某、趙某子所有，并無不當(dāng)。錢某、趙某子一審訴請確認甲公司代趙某持有的某銀行的股權(quán)歸錢某、趙某子所有，原審判決確認甲公司名下的320萬股某銀行股份中的100萬股系甲公司代趙某持有，是對甲公司代持股事實的確認，并非是對趙某股東資格的確認，并未超出當(dāng)事人訴請范圍。

律師解析

一、在代持股權(quán)繼承中，繼承人需先行代替被繼承人向名義股東主張權(quán)利，確認代持關(guān)系。

被繼承人死亡后，只有其生前的個人合法財產(chǎn)才能作為遺產(chǎn)繼承。因股權(quán)代持的特殊性，從外在表現(xiàn)形式來看其權(quán)利人是名義股東；從性質(zhì)上來看，股權(quán)代持中的實際出資人的權(quán)利義務(wù)并非是公司股東的權(quán)利義務(wù)，而是基于代持協(xié)議與名義出資人之間的合同性質(zhì)的權(quán)利義務(wù)。因此，一旦實際出資人死亡后，其代持協(xié)議中又沒有相關(guān)的股權(quán)繼承規(guī)定，名義股東主張自己為實際權(quán)利人時，這部分財產(chǎn)就處于不確定的狀態(tài)。繼承人要繼承這部分財產(chǎn)就要先向名義股東主張權(quán)利，承擔(dān)代持協(xié)議真實存在的證明責(zé)任，在確認被繼承人為該股權(quán)的實際出資人后，再主張繼承分割相應(yīng)的這部分的財產(chǎn)利益。

二、實際出資人在日常經(jīng)營活動中盡量避免選擇股權(quán)代持方式進行投資，即便選擇股權(quán)代持，也應(yīng)當(dāng)委托專業(yè)律師起草股權(quán)代持協(xié)議或?qū)f(xié)議進行審核。

代持的原因有很多，一般是由于實際的出資人不愿意公開自己的身份，或者為了規(guī)避經(jīng)營中的關(guān)聯(lián)交易，或者出于規(guī)避國家政策、法律法規(guī)的限制等找第三人代持，為了達到隱匿財產(chǎn)的目的，而往往忽略了代持行為所引發(fā)的風(fēng)險。代持的性質(zhì)是實際出資人和名義股東之間的合同性質(zhì)的權(quán)利義務(wù)，導(dǎo)致在其在繼承事實發(fā)生之后，諸多財產(chǎn)處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。因為合同的相對性家族的繼承人不能直接向?qū)?yīng)持股的公司主張權(quán)利，只能先向名義股東主張，獲得支持后才能繼承對應(yīng)的財產(chǎn)利益。股權(quán)代持關(guān)系既增加了家族財富的風(fēng)險性，也不利于繼承人更好地傳承家庭財富。

三、企業(yè)家可以選擇家族信托以更好地實現(xiàn)財富傳承。

家族信托作為代持的一種特殊表現(xiàn)，越來越被企業(yè)家認可、選擇。信托使得資產(chǎn)的所有權(quán)與收益權(quán)相分離，企業(yè)家將資產(chǎn)委托給信托公司打理，相應(yīng)的收益依然根據(jù)他的意愿收取和分配。富人如果離婚分家產(chǎn)、意外死亡或被人追債，這筆錢都將獨立存在，不受影響。在信托框架下，委托人即資產(chǎn)的實際持有人，受托人即代持人。委托人可以自愿選擇建立家族信托，將其名下的現(xiàn)金、股權(quán)或不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移到家族信托中，并與專業(yè)的信托機構(gòu)簽訂信托合同。因為家族信托合同重大復(fù)雜的商事合同，故為確保家族財產(chǎn)安全，應(yīng)委托專業(yè)律師起草相應(yīng)的信托協(xié)議，防范法律風(fēng)險。

來源：股權(quán)專業(yè)律師