從本期開始，我們就來談?wù)劧酒贩缸锏亩ㄗ锪啃虇栴}。直接點(diǎn)就是各類毒品犯罪如何認(rèn)定，認(rèn)定后如何處罰，是有期徒刑、無期徒刑還是死刑等等。這一部分預(yù)計(jì)分為兩部分。今天來說說最后一部分。

一、毒品犯罪的主觀認(rèn)識

在定罪量刑時(shí)，首先要解決的問題是主觀認(rèn)識，即作為犯罪嫌疑人或被告人，他是否知道涉及毒品？在刑法中，定罪有四個(gè)要件，其中一個(gè)是主觀方面，即主觀上是故意還是過失實(shí)施犯罪，而毒品犯罪都是故意犯罪，不存在過失販賣毒品罪或者過失走私毒品罪，即明知涉及毒品而實(shí)施毒品犯罪。這就涉及到我們今天要講的第一個(gè)問題，主觀認(rèn)識，即如何判斷犯罪嫌疑人、被告人在實(shí)施毒品犯罪時(shí)，是否知道自己涉及毒品，而不是完全知道自己涉及毒品，是被騙、栽贓，還是在不知情的情況下幫助他人實(shí)施毒品犯罪。

之所以會有這個(gè)問題，是因?yàn)槎酒钒讣蟹缸锵右扇恕⒈桓嫒俗畛Ｒ姷慕杩诰褪遣恢朗遣皇嵌酒?。而且毒品一般都是用?yán)密的包裝，甚至是放在行李箱的夾層或者拉桿里。更有甚者，車輛的某些部分會被拆開，把毒品藏在里面，然后對車輛進(jìn)行維修，外面根本看不到。知道不知道是一個(gè)主觀問題，有些情況下犯罪嫌疑人、被告人并不知道。如果犯罪嫌疑人、被告人堅(jiān)決不承認(rèn)自己認(rèn)識毒品，是不是就沒有辦法了？當(dāng)然不是。我國的辦案機(jī)關(guān)采取的是推定的方式，即通過推定可以主觀上知道自己是毒品，但推定不是無原則的，而是需要一定的基本條件。

根據(jù)規(guī)定，在毒品犯罪中，不能僅僅依靠被告人的供述來判斷被告人是否知道涉案毒品，如果只說沒有販毒也不能認(rèn)定案件。但要根據(jù)被告人實(shí)施毒品犯罪的過程、方式等證據(jù)，毒品被查獲時(shí)的情況，以及被告人的年齡、經(jīng)歷、智力等綜合分析判斷。

在走私、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品罪中，被告人有下列情形之一，不能作出合理解釋的，可以認(rèn)定其“明知”是毒品，但有證據(jù)證明其被欺騙的除外。注意這兩個(gè)條件。一是被告無法做出合理解釋，二是沒有證據(jù)證明自己被騙。也就是說，如果滿足了這兩個(gè)前提條件，并且滿足了以下條件之一，就可以認(rèn)定他主觀上知道自己是毒品。這九種情況是邊防、海關(guān)、禁毒、緝私部門多年成功經(jīng)驗(yàn)的總經(jīng)驗(yàn)。

(一)執(zhí)法人員在港口、機(jī)場、火車站、港口等檢查場所進(jìn)行檢查時(shí)，要求行為人申報(bào)他人攜帶的物品及其他疑似毒品，并告知其法律責(zé)任，但行為人未如實(shí)申報(bào)，在其攜帶的物品中發(fā)現(xiàn)毒品的。

(2)通過虛報(bào)、隱瞞、偽裝等方式。，逃避海關(guān)、邊防檢查等。，并在攜帶、運(yùn)輸或郵寄的物品中查獲毒品。

這篇文章的意思和上一篇差不多。網(wǎng)上報(bào)道過一個(gè)案例。中國人吳某在巴西工作?；貒?，當(dāng)?shù)匾粋€(gè)朋友讓他帶一箱紅酒回國，給了他一些報(bào)酬，說是給國內(nèi)朋友的。當(dāng)他在吳某打開盒子時(shí)，他看到里面的確是幾瓶紅酒，所以沒有懷疑。然后在國內(nèi)機(jī)場也是申報(bào)為紅酒，但是后來一檢查發(fā)現(xiàn)紅酒里有藥物溶解，所以沒有爭論。

前幾年網(wǎng)上熱議的很多中國女生在廣州被同一個(gè)黑人男友騙了，吸毒去馬來西亞的案子也是如此。這名黑毒販將自己偽裝成做服裝生意的高富帥，然后故意在網(wǎng)上搭訕一名中國女孩，誘騙她與他在網(wǎng)上約會，然后邀請她飛往馬來西亞旅行，并表示會報(bào)銷所有費(fèi)用。然后女孩在訂出國機(jī)票前，說有一個(gè)箱子要她帶給他，說只是服裝小樣，并承諾一定報(bào)酬。收到盒子后，女孩打開盒子，發(fā)現(xiàn)里面確實(shí)是衣物。想著可以免費(fèi)旅游還能賺錢，她就答應(yīng)了。但是到了海關(guān)，發(fā)現(xiàn)箱子的隔層里藏著冰毒。這里有一個(gè)重要的提醒?；貒⒊鰢?，不要幫人帶東西出入境。

(三)執(zhí)法人員在進(jìn)行檢查時(shí)，逃跑或者丟棄財(cái)物或者逃避、抗拒檢查，在自己的財(cái)物或者丟棄的財(cái)物中發(fā)現(xiàn)毒品的。這種情況在司法實(shí)踐中非常普遍，尤其是在云南、廣西等毗鄰邊境的省份。一旦發(fā)現(xiàn)，執(zhí)法人員就要過來檢查。有的毒販丟下包就跑，然后被抓后不承認(rèn)包是他的。

(四)將毒品藏于體內(nèi)或者私人場所的。這個(gè)不需要解釋。這就是我上次講的中東人體藏毒的案例。他用把毒品吃進(jìn)肚子里的方法把毒品藏起來，就沒有借口說不知道是毒品了。如果是合法的，就沒有必要使用如此極端的方法來試圖通過檢查。

(五)為他人搬運(yùn)、運(yùn)輸貨物，以獲取異常高額、不平等的報(bào)酬，從中查獲毒品的。我在云南辦理的一些毒品案件，如果要雇人運(yùn)毒，價(jià)格會相當(dāng)高。沒有人會為了18萬元做任何事。當(dāng)然，各地不同。在我上一期提到的從廈門運(yùn)輸8公斤可卡因到廣州的案件中，被告只得到2000元，這被認(rèn)為是異常高和不平等的報(bào)酬。個(gè)人認(rèn)為這是極不合理的，要知道毒品黑市上8公斤可卡因的價(jià)格在700萬元以上。沒有人愿意為了區(qū)區(qū)2000塊錢去冒斷頭的風(fēng)險(xiǎn)！

(六)以高度隱蔽的方式攜帶、運(yùn)輸毒品的。和之前的規(guī)定一樣。在實(shí)際操作中，很多毒品都是包得嚴(yán)嚴(yán)實(shí)實(shí)，然后藏在車門夾層、水箱、油箱、排氣管里。我曾經(jīng)處理過一個(gè)案子，我開著大型攪拌機(jī)，把毒品藏在攪拌好的混凝土里，然后用電鉆、電鋸等工具切割混凝土，找出毒品包裝。

(七)采取高度隱蔽的方式交接貨物，明顯違反通常的合法貨物交接方式，從中查獲毒品的。這個(gè)和上一個(gè)一樣，就不解釋了。

(8)行程故意繞過查驗(yàn)現(xiàn)場，在其攜帶、運(yùn)輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的。繞道也是毒品運(yùn)輸案件中常見的情況，但需要注意的是，本文強(qiáng)調(diào)的是繞過檢查站，也就是說即使明知故犯也不一定要故意繞過檢查站。有時(shí)候繞路也有合理的解釋，比如五一假期高速堵車。繞過檢查站避開擁堵很正常，不能認(rèn)定為知道。

(九)使用虛假身份、地址辦理托運(yùn)手續(xù)，在托運(yùn)貨物中發(fā)現(xiàn)毒品的。這種現(xiàn)實(shí)也很普遍，尤其是目前通過物流、快遞進(jìn)行毒品交易非常普遍。根據(jù)《快遞暫行條例》第二十二條規(guī)定，寄遞快件時(shí)，寄件人應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供下列事項(xiàng): (一)寄件人的名稱、地址和聯(lián)系電話；(2)收件人的姓名、地址和聯(lián)系電話。因此，故意使用虛假身份或者地址，在快遞中查獲毒品的，可以認(rèn)定為主觀明知快遞中有毒品。

此外，還有專門適用于制造毒品罪主觀明知推定的情形，因?yàn)橹圃於酒纷锱c前四罪明顯不同。注意，這個(gè)前提條件只有一個(gè)，就是沒有證據(jù)證明是被騙，不存在不能合理解釋的前提條件，因?yàn)閺睦碚撋现v，制造毒品罪是不能合理解釋的，唯一可能的合理解釋就是被騙。在不被欺騙的前提下，有下列情形之一的，可以認(rèn)定為主觀明知:

(一)購置了專門用于制造毒品的設(shè)備、工具、制毒物品或者制劑方案。比如專門制造麻古的壓片機(jī)，制造甲基苯丙胺的麻黃素等。

(二)為他人制造商品，以獲取異常高額或者不平等報(bào)酬，經(jīng)檢驗(yàn)為毒品的。這個(gè)原理和前面賣的情況一樣。

(三)在偏僻、隱蔽的地方，或者通過偽裝制造設(shè)備制造的貨物，經(jīng)檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)是毒品的。如前所述，現(xiàn)實(shí)中制毒作坊多位于偏僻、交通不便的地方，往往不得不進(jìn)行偽裝和遮蓋。比如專門設(shè)置幾百只雞偽裝成養(yǎng)雞場，破冰行動中有一種情節(jié)。

(4)制造人員在接受執(zhí)法人員檢查時(shí)，逃跑抗拒檢查，當(dāng)場查獲制成品，經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)為毒品。這和以前一樣。

現(xiàn)實(shí)中，人們往往會辯稱只知道是違禁品，或者猜測是違禁品，比如走私物品，卻不知道是毒品。這種辯護(hù)在司法實(shí)踐中毫無意義。如果你知道或者應(yīng)當(dāng)知道是違禁品，然后你又詳細(xì)查出了毒品，在司法認(rèn)定上和直接知道是毒品沒什么區(qū)別，會被認(rèn)定為明知是毒品。

二。毒品犯罪的死刑

由于我國歷史上鴉片濫用嚴(yán)重，以及毒品造成的嚴(yán)重危害和禁毒的嚴(yán)峻形勢，我國對毒品犯罪的量刑相當(dāng)重，尤其是廣泛適用死刑。目前，毒品犯罪的死刑數(shù)量已經(jīng)超過了人命案件的數(shù)量，居死刑罪名之首。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品在同一部刑法中有規(guī)定，量刑也有死刑。因此，作為毒品犯罪的重點(diǎn)，有必要對毒品犯罪引入死刑。

第一個(gè)問題是什么樣的罪犯容易被判死刑。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，審理毒品犯罪應(yīng)當(dāng)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，突出毒品犯罪的重點(diǎn)。依法必須嚴(yán)懲的對象包括:毒梟等毒品犯罪分子、職業(yè)毒販、累犯、慣犯、慣犯、主犯等。、主觀惡性大、人身危險(xiǎn)性大、危害嚴(yán)重的毒品犯罪分子，以及走私毒品入境，多次、大量賣給多人，引誘多人吸食毒品，提供武裝掩護(hù)，暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，或者參加有組織的國際販毒活動的毒品犯罪分子。罪行極其嚴(yán)重，依法應(yīng)當(dāng)判處死刑的，必須堅(jiān)決依法判處死刑。

毒品數(shù)量是首要情節(jié)，但不是唯一情節(jié)。毒品犯罪量刑的一個(gè)常見規(guī)則是“數(shù)量情節(jié)”。在對被告人量刑時(shí)，特別是在考慮是否適用死刑時(shí)，要綜合考慮毒品數(shù)量、犯罪情節(jié)、危害后果、被告人主觀惡性、人身危險(xiǎn)性和當(dāng)?shù)亟拘蝿莸榷喾N因素，做到區(qū)別對待。量刑不能只單方面考慮毒品數(shù)量，而不考慮犯罪的其他情節(jié)，也不能只單方面考慮其他情節(jié)而忽略毒品數(shù)量。

雖然判處死刑的毒品數(shù)量已達(dá)到實(shí)際標(biāo)準(zhǔn)，但對具有法定和酌定從寬處罰情節(jié)的被告人，不得判處死刑；相反，對于毒品數(shù)量接近實(shí)際適用死刑標(biāo)準(zhǔn)，但處罰較重的被告人，也可以判處死刑。毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)，且既有從重處罰又有從寬處罰的，應(yīng)綜合考慮各方面因素決定處罰，死刑立即執(zhí)行應(yīng)慎重。

具體來說，被告人有下列情形之一的，可以判處死刑:

(一)有毒品犯罪集團(tuán)首要分子、武裝掩護(hù)毒品犯罪、暴力抗拒檢查、拘留、逮捕、參加有組織的國際販毒活動等嚴(yán)重情節(jié)的；

(二)毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)，有毒品累犯、累犯、利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品或者向未成年人出售毒品等法定從重處罰情節(jié)的；

(三)毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，向多人販賣毒品，在毒品犯罪中引誘、容留多人吸食毒品，在戒毒監(jiān)管場所販賣毒品，國家工作人員利用職務(wù)便利實(shí)施毒品犯罪，或者是職業(yè)犯、慣犯、主犯的案件較多的；

(4)毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)，有其他加重情節(jié)的；

(5)毒品數(shù)量超過實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)，沒有法定或者酌定從輕處罰的。

那么，既然有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是某些情況下應(yīng)該判處死刑，那么也應(yīng)該有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是某些情況下不應(yīng)該判處死刑。根據(jù)規(guī)定，毒品數(shù)量雖已達(dá)到實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)，但有下列情形之一的，可以不判處死刑，立即執(zhí)行被告人死刑:

(一)具有自首、立功等法定從寬處罰情節(jié)的；

(二)繳獲毒品數(shù)量未達(dá)到實(shí)際判處死刑標(biāo)準(zhǔn)，到案后供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他毒品犯罪，累計(jì)數(shù)量超過實(shí)際判處死刑標(biāo)準(zhǔn)的。這一條的意思是，原來繳獲的毒品數(shù)量不夠死刑標(biāo)準(zhǔn)，后來被告人主動交代了大量毒品，加起來超過了死刑標(biāo)準(zhǔn)。但由于后一個(gè)數(shù)字是被告人自己主動坦白的，判他死刑是不合適的，否則以后也不會有人再主動坦白了。

(3)經(jīng)鑒定毒品含量很低，摻雜毒品的數(shù)量只能達(dá)到死刑數(shù)量的實(shí)際標(biāo)準(zhǔn)，或者有證據(jù)證明大量摻雜毒品因某種原因無法鑒定的。下期我會講毒品內(nèi)容。

(4)特殊情況引誘的毒品數(shù)量達(dá)到實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)的。特殊情況將在下期詳細(xì)分析。

(5)販賣、撫養(yǎng)、吸食毒品的被告人繳獲的毒品數(shù)量剛剛達(dá)到實(shí)際死刑標(biāo)準(zhǔn)的?？紤]到畢竟部分涉案毒品肯定會被被告人吸食，前面也說過吸毒是違法的，不構(gòu)成犯罪，所以如果只是達(dá)到死刑數(shù)量的標(biāo)準(zhǔn)，就不能判死刑。注意，這里說的是剛剛達(dá)到死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。如果是遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，比如十公斤以上的甲基苯丙胺，就不適用這一條。

(6)毒品數(shù)量剛剛達(dá)到實(shí)際判處死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且確實(shí)是查獲的第一個(gè)未造成嚴(yán)重危害的犯罪。這篇文章也強(qiáng)調(diào)了死刑數(shù)量剛剛達(dá)標(biāo)。

(7)共同犯罪的毒品數(shù)量剛剛達(dá)到死刑數(shù)量的實(shí)際標(biāo)準(zhǔn)，但所有共同犯罪人的作用相當(dāng)，或者責(zé)任難以區(qū)分。還要求剛剛達(dá)到死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，所以在這種情況下，最多只能判一個(gè)人死刑，但是每個(gè)同案被告的角色和責(zé)任都是一樣的，很難區(qū)分誰年長誰年輕。這個(gè)時(shí)候任何人被判死刑都不合適，只能不判死刑。

(8)家庭成員共同實(shí)施毒品犯罪，其中主要被告人已被判處死刑立即執(zhí)行，其他被告人罪行較輕的。這個(gè)很好理解。就算要判死刑，也不能殺光全家。你還得講人道主義，起碼給別人留個(gè)根！

眾所周知，涉毒犯罪多為共同犯罪或上行下效，即買賣雙方有一條線。所以在這種情況下，我們不可能都被判死刑。有一個(gè)孰輕孰重，誰判死刑誰不判，判多少死刑的問題。

如果涉及的毒品數(shù)量剛好超過死刑標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)際數(shù)量，依法應(yīng)當(dāng)適用死刑的，要盡量區(qū)分主犯之間的罪責(zé)，一般只判處罪責(zé)最大的主犯死刑；如果同犯地位、作用相當(dāng)，或者罪責(zé)難以區(qū)分，可以不判被告人死刑。

兩個(gè)人判死刑要特別慎重。涉案毒品數(shù)量巨大，兩名或兩名以上主犯的罪責(zé)突出?；蛘?，一個(gè)主犯雖然罪過輕微，但具有法定、重大的酌定從重處罰情節(jié)，對兩人以上判處死刑符合罪刑相適應(yīng)原則，有利于全案量刑均衡，可以依法判處。

對于部分共同犯罪人未歸案的案件，無論是已登記的被告人還是未歸案的共同犯罪人，都是極其嚴(yán)重的犯罪。即使共同犯罪人到案，也不影響對登記在冊的被告人適用死刑，登記在冊的被告人可能被依法判處死刑；如果該案被告人的罪行不足以判處死刑，或者共同犯罪人歸案后全案只應(yīng)判處一人死刑的，因共同犯罪人未到案，不能對該案被告人適用死刑；如果難以準(zhǔn)確認(rèn)定登記在冊的被告人和未被承認(rèn)的共同犯罪人的罪責(zé)，從而影響死刑的準(zhǔn)確適用，則不應(yīng)判處登記在冊的被告人死刑。

對于販毒案件中的上下級家庭，要綜合考慮其主觀惡性和人身危險(xiǎn)性，綜合考慮販毒數(shù)量、頻率和目標(biāo)范圍、犯罪的主動性、在促成交換中所起的作用、犯罪行為的危害后果等因素，慎重穩(wěn)妥地決定死刑的適用。對于買賣同一家毒品的上下家，如果涉案毒品數(shù)量剛好超過死刑實(shí)際數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，一般不能同時(shí)判處死刑；家庭成員主動聯(lián)系販賣毒品，積極促成毒品交易的，通?？梢耘兴佬蹋蝗绻录曳e極集資，主動購買上家的毒品，對毒品交易起到更大的推動作用，下家可能會被判死刑。如果所涉毒品數(shù)量巨大，則應(yīng)根據(jù)上述因素決定是否適用死刑。同時(shí)，對兩家人判處死刑符合罪刑相適應(yīng)原則，有利于全案量刑均衡的，可以依法判處。

如果一個(gè)案件中有數(shù)個(gè)共同犯罪人及其家屬對同一毒品犯罪的，可以綜合適用上述毒品共同犯罪和家屬犯罪的死刑原則處理。

作者:張宇，北京尚權(quán)律師事務(wù)所合伙人