來源 | 煙語法明 裁判文書網(wǎng)
【裁判要旨】
國家工作人員在收受他人財物時，承諾為他人謀取不正當(dāng)利益，即使其后來沒有利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，也應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成受賄罪。
【案例索引】
一審：河南省正陽縣人民法院（2009）正刑初字第177號（2009年8月27日）
二審：河南省駐馬店市中級人民法院（2010）駐刑二終字第17號（2010年2月25日）
注：2009年2月28日通過的《中華人民共和國刑法修正案（七）》第十三條增加了“利用影響力受賄罪”（現(xiàn)行刑法第三百八十八條之一）：
國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。
【案情】
公訴機關(guān)：河南省正陽縣人民檢察院
被告人：仲華兵，男，因涉嫌受賄罪于2009年5月5日被正陽縣公安局刑事拘留，同月15日被逮捕。同年9月18日被正陽縣人民法院取保候?qū)彙?/p>
正陽縣人民法院審理查明，2008年8月，被告人仲華兵在任正陽縣公安局真陽鎮(zhèn)派出所副所長期間，該縣陡溝鎮(zhèn)理發(fā)個體戶張英強因涉嫌盜竊被正陽縣公安局刑警隊逮捕，張英強的妻子徐少萍找到在縣城賣家電的高文亮（高文亮的哥與仲華斌是戰(zhàn)友），讓其找人活動此事，高文亮就找到仲華兵讓其幫忙，仲華兵答應(yīng)活動此事，張英強親屬分兩次共送給仲華兵35000元。其間，仲華兵并未過問此事，張英強因證據(jù)不足被取保候?qū)?。案發(fā)后，被告人仲華兵將贓款全部退出。
公訴機關(guān)認(rèn)為，被告人仲華兵的行為構(gòu)成受賄罪。
被告人仲華兵對公訴機關(guān)指控的犯罪事實不持異議，但辯稱不構(gòu)成受賄罪。
被告人的辯護人提出，被告人的行為不構(gòu)成受賄罪。被告人沒有利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益。
【審判】
正陽縣人民法院審理認(rèn)為，被告人仲華兵身為正陽縣公安局工作人員，明知張英強的親屬利用他謀取不正當(dāng)利益，承諾為張英強的親屬謀取不正當(dāng)利益而收受人民幣3.5萬元，其行為已構(gòu)成受賄罪。正陽縣人民檢察院指控的罪名成立，予以支持。關(guān)于被告人仲華兵及其辯護人辯稱被告人仲華兵沒有利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，其行為不構(gòu)成受賄罪的辯護意見，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段，明知他人有具體請托事項而收受財物的，視為承諾為他人謀取利益，被告人仲華兵明知張英強親屬的請托事項而收受其財物，即是承諾為他人謀取不正當(dāng)利益，故此辯護理由不能成立，不予采納。被告人仲華兵在案發(fā)后，退出全部贓款，庭審中認(rèn)罪態(tài)度較好，表達了悔罪之意，可酌定從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十八條第一款、三百八十六條、三百八十三條第一款第（三）項、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決：被告人仲華兵犯受賄罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年。
一審宣判后，被告人仲華兵不服，提出上訴。
駐馬店市中級人民法院審理后裁定駁回上訴，維持原判。
【評析】
本案在審理過程中，該如何定性有三種意見。第一種意見認(rèn)為，被告人仲華兵以非法占有為目的收受張英強親屬3.5萬元，承諾為他人謀取利益，卻一直未實施該行為，其行為構(gòu)成詐騙罪。第二種意見認(rèn)為，被告人仲華兵沒有利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，其行為不構(gòu)成受賄罪。第三種意見認(rèn)為，被告人仲華兵利用其身為國家工作人員的形成的便利條件，承諾為他人謀取不正當(dāng)利益，收受請托人現(xiàn)金3.5萬元，其行為構(gòu)成受賄罪。
正陽縣人民法院采納了第三種意見，理由如下：
一、被告人仲華兵的行為不構(gòu)成詐騙罪。
詐騙罪是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，騙取公私財物，數(shù)額較大的行為。本罪的客觀方面，表現(xiàn)為采取虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法，使財物所有人、管理人在認(rèn)識上產(chǎn)生錯覺，“自愿地”將自己所有或持有的財物交付給行為人。本案中，被告人仲華兵時任正陽縣公安局真陽鎮(zhèn)派出所副所長，與辦理張英強涉嫌盜竊案的民警同屬一局，具備了為請托人謀取不正當(dāng)利益的現(xiàn)實條件。也正因此，張英強的親屬才主動找到被告人仲華兵，送給其3.5萬元，托其將張英強“扒”出來。被告人仲華兵雖然非法占有了請托人的3.5萬元，但并沒有采取虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的手段，不符合詐騙罪的客觀要件，被告人仲華兵的行為不能被認(rèn)定為詐騙罪。
二、被告人仲華兵的行為構(gòu)成受賄罪。
刑法第三百八十八條規(guī)定，國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取或收受請托人財物的以受賄罪論處。理論上，一般將這種受賄稱為斡旋受賄或間接受賄，是受賄罪的一種特殊表現(xiàn)形式。本案被告人仲華兵系公安機關(guān)干警，具備了國家工作人員的主體身份，爭議的焦點在于被告人仲華兵在收受了他人財物后，沒有利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，對于這種行為是否應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成受賄罪。正陽縣人民法院最終認(rèn)定被告人仲華兵的行為構(gòu)成受賄罪，理由如下：
1、本案中張英強的親屬請托的事項為不正當(dāng)利益。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》的規(guī)定，“謀取不正當(dāng)利益”是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。根據(jù)上述規(guī)定，刑法中的“不正當(dāng)利益”包括兩種情況：一種情況是利益本身不符合國家法律、法規(guī)、政策、規(guī)章的規(guī)定，即利益本身不正當(dāng)；二是提供不符合國家法律、法規(guī)、政策、規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件，也就是說國家工作人員為請托人謀取利益的手段不正當(dāng)，也可能利益本身是正當(dāng)?shù)摹１景钢袕堄娨蛏嫦臃副I竊罪被逮捕，其親屬以“扒人”為目的找被告人仲華兵，意圖使張英強免受刑事處罰，這種利益本身就具有不正當(dāng)性。
2、被告人仲華兵的行為構(gòu)成為他人謀取不正當(dāng)利益。2003年最高人民法院出臺的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀(jì)要》中規(guī)定，為他人謀取利益包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。只要具有其中一個階段的行為，如國家工作人員收受他人財物時，根據(jù)他人提出的具體請托事項，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請托事項而收受其財物的，視為承諾為他人謀取利益。本案中被告人仲華兵明知張英強的親屬所請托的事項為不正當(dāng)利益，答應(yīng)為其幫忙，并分兩次收受現(xiàn)金35000元，應(yīng)視為承諾為他人謀取不正當(dāng)利益。
綜上，本案中被告人仲華兵雖然沒有實施為他人謀取不正當(dāng)利益的行為，但因其在收受他人財物時，根據(jù)他人提出的請托事項，承諾為他人謀取不正當(dāng)利益，這種行為已構(gòu)成受賄罪。這樣處理也符合刑第三百八十八條的立法本意，本條是在97刑法中予以規(guī)定，刑法修正案七又在本條后加上了一條利用影響力受賄罪作為本條之一，說明立法者通過擴大受賄罪的范圍，加大打擊受賄罪的力度，以維護國家工作人員的職務(wù)廉潔性，加強我國廉政建設(shè)的本意。在2003年全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會上，也正是由于考慮到我國當(dāng)前反腐敗斗爭的需要和國際上的通行做法，與會代表才一致認(rèn)為刑法規(guī)定的“為他人謀取利益”應(yīng)當(dāng)包括承諾、實施和實現(xiàn)三個階段的行為。如對這種國家工作人員“收錢沒辦事”的行為不加以打擊，既不符合法律的規(guī)定也不符合刑法的立法本意。故本案中被告人仲華兵具有承諾為他人謀取不正當(dāng)利益的行為，并收受了他人財物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為構(gòu)成受賄罪。