問題

原告因合同糾紛將被告訴至法院，一審判決，被告敗訴，并應(yīng)于判決生效之日十日內(nèi)向原告支付款項500萬元。隨后，被告提起上訴， 二審維持原判。二審判決后，被告認(rèn)可法院判決，準(zhǔn)備向原告支付判決的500萬元。但現(xiàn)在原告公司因長時間未經(jīng)營，營業(yè)執(zhí)照被吊銷，賬號被銀行列為久懸賬戶（無法直接匯款），公司注冊地沒有公司辦公場所，現(xiàn)已變?yōu)橐患也宛^，工商局備檔的公司注冊信息中所預(yù)留的電話均為空號?，F(xiàn)原告公司未向人民法院申請執(zhí)行，僅由其法定代表人表示可以接收，并且只接受支票付款的方式，而由于公司賬號已經(jīng)不能使用，如按照其要求，就只能以支票形式直接支取給法定代表人個人。被告認(rèn)為該款項應(yīng)向公司而不應(yīng)向法定代表人個人進(jìn)行支付，且擔(dān)心公司另一名股東不同意而后續(xù)因為付款問題產(chǎn)生糾紛，未同意以支票方式直接支取給法定代表人，現(xiàn)準(zhǔn)備將上述款項提存至公證處。

01

請問

債權(quán)人進(jìn)行訴訟主張權(quán)利并勝訴之后，不接受債務(wù)人的主動清償，也不向人民法院申請執(zhí)行，可否辦理提存公證？

02

請問

債權(quán)人依法已經(jīng)取得權(quán)利，但因客觀原因出現(xiàn)履行困難，且這些原因未明文規(guī)定為《民法典》或《提存公證規(guī)則》所設(shè)定的可提存情形，該如何判斷和處理？如何進(jìn)行公證方案設(shè)計？

解答

一、問題答復(fù)

債權(quán)人依法取得權(quán)利但不接受債務(wù)人的主動履行，也不申請執(zhí)行，屬于法定的可以提存的情形，可以辦理提存公證。司法部《提存公證規(guī)則》第5條對債務(wù)提存的條件進(jìn)行了規(guī)定，“債務(wù)清償期限屆至，有下列情況之一使債務(wù)人無法按時給付的，公證處可以根據(jù)債務(wù)人申請依法辦理提存: （一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕或延遲受領(lǐng)債之標(biāo)的；......?！薄吨腥A人民共和國民法典》第570條規(guī)定，“有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：（一）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；......?！眰鶛?quán)人不接受清償，債務(wù)人無法履行義務(wù)，而由于債權(quán)人也未向人民法院申請執(zhí)行，法院沒有執(zhí)行立案，債務(wù)人無法將清償款以執(zhí)行案款的形式繳納到人民法院執(zhí)行款賬戶。因此，將清償款按照上述規(guī)定向公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行提存是可以的，實務(wù)當(dāng)中，也是這樣做的。

二、案情分析

本案中，原告勝訴取得了受償?shù)臋?quán)利，但由于公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷公司賬戶無法收款，被告申請辦理提存公證，可以辦理。對于《民法典》或《提存公證規(guī)則》中未明文規(guī)定，但如果可以認(rèn)定為“債權(quán)人原因?qū)е碌穆男欣щy”，我們也可以為債務(wù)人辦理提存公證。具體分析如下：

（一）首先我們來看法律上關(guān)于原告公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后產(chǎn)生的后果。

1．《中華人民共和國民法典》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，法人解散：......（四）法人依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、登記證書，被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；......；《中華人民共和國公司法》第180條規(guī)定，公司因下列原因解散：......（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；......；《中華人民共和國公司登記管理條例》第42條亦有同樣的規(guī)定：有下列情形之一的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記：......（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；......。據(jù)此，我們確認(rèn)，債權(quán)人公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，產(chǎn)生的后續(xù)效果是公司解散。

2.《民法典》第70條規(guī)定，公司解散的，除合并或分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時組成清算組進(jìn)行清算?！豆痉ā返?83條亦有規(guī)定：公司解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，......。同時，《民法典》第72條對法人最終終止（法人主體人格消滅）的條件作出了規(guī)定，即需要“清算結(jié)束并完成法人資格的注銷登記”。綜上，公司執(zhí)照吊銷，公司解散的情形出現(xiàn)，公司經(jīng)營資格喪失，但保留民事主體資格進(jìn)行清算，而按照公司法的規(guī)定，清算組的重要職權(quán)包括“清理債權(quán)債務(wù)”。

（二）本案中，法定代表人提出只接受支票形式付款，由于債權(quán)人（收款人）是原告公司，收款只能使用公司賬戶，法定代表人的個人賬戶與其代表的公司的賬戶有本質(zhì)區(qū)別，法定代表人個人賬戶無權(quán)接收屬于公司的資產(chǎn)，除非公司有特別授權(quán)。而由于公司執(zhí)照被吊銷導(dǎo)致公司賬號被銀行列為久懸賬戶，而無法使用，在這種情況下，有權(quán)接收公司債權(quán)清償款的就只能是清算組。但原告公司的清算義務(wù)人（股東）并沒有成立清算組，被告已經(jīng)沒有可以付款的渠道，而這種情況的出現(xiàn)，顯然是債權(quán)人自身的原因。

（三）按照《民法典》第570條的規(guī)定，可以進(jìn)行債的提存的條件并沒有本案中涉及的債權(quán)主體尚存但客觀上無法接受清償?shù)那樾?，但該條文中設(shè)定了“口袋條款”，即“法律規(guī)定的其他情形”，本案的情況可以歸入這里所說的“其他情形”。查閱《中華人民共和國民法典》我們可以發(fā)現(xiàn)，在第529條有這樣的規(guī)定：“債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或?qū)?biāo)的物提存”。此條規(guī)定雖然也沒有精準(zhǔn)對應(yīng)本案情況，但根據(jù)《中華人民共和國民法典注釋本》（法律出版社2020年9月第一版出版），該書對第529條的條文主旨表述為“因債權(quán)人原因致債務(wù)履行困難時的處理”；同樣，中國法制出版社2020年6月第一版的《中華人民共和國民法典（實用版）》對第529條的條文主旨，也表述為“因債權(quán)人原因債務(wù)人中止履行或提存”。本案中出現(xiàn)的情況，客觀上就是屬于“因債權(quán)人原因致債務(wù)履行困難”。債權(quán)人因營業(yè)執(zhí)照吊銷而出現(xiàn)公司解散的法定情形，執(zhí)照吊銷同時還導(dǎo)致出現(xiàn)了賬戶無法使用的連鎖效應(yīng)，而因債權(quán)人未依法成立公司的權(quán)利義務(wù)繼受主體清算組，導(dǎo)致了債務(wù)人喪失了所有的清償渠道，其將應(yīng)向債權(quán)人支付的債務(wù)清償款向公證機(jī)構(gòu)提存當(dāng)然也成為現(xiàn)實中的唯一選擇。因此，綜合本案中的情況，可以進(jìn)行參照適用，將“債權(quán)人原因致債務(wù)履行困難”認(rèn)定為《民法典》第570條所規(guī)定的“其他情形”，而作為我們受理提存公證的理由。

（四）法律之所以設(shè)置提存制度，是為了促進(jìn)民事法律關(guān)系能夠順利流轉(zhuǎn)，目的是促進(jìn)履約而非保護(hù)毀約，立法時考慮的是具有普遍性的情況，不可能面面俱到。但是提存被認(rèn)可并普遍使用在民法典中有充分的體現(xiàn)，初略統(tǒng)計，民法典中涉及的提存條款相比之前的法律規(guī)定有了很大的增加，大約有19條相關(guān)規(guī)定，而這些條款設(shè)置了提存，但并未指出具體的提存機(jī)關(guān)，也沒有規(guī)定提存中的具體操作，司法部《提存公證規(guī)則》制定于1995年，已經(jīng)出現(xiàn)了嚴(yán)重滯后，這表明提存制度在后續(xù)還會出臺更多的更詳細(xì)的規(guī)定。因此，在使用提存制度、辦理提存公證業(yè)務(wù)的時候，應(yīng)該采取務(wù)實而不是拘謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度。

三、公證辦理的建議方案

（一）應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人進(jìn)行送達(dá)收取清償款的通知，形式上可以辦理送達(dá)保全公證，可完善程序并落實債權(quán)人是否確實拒絕接受，以免在出具公證書之后因債權(quán)人抗辯而出現(xiàn)爭議；

（二）在確認(rèn)債權(quán)人拒絕受領(lǐng)之后，辦理提存公證；

（三）《中華人民共和國民法典》第572條之規(guī)定，標(biāo)的物提存后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、遺產(chǎn)管理人、監(jiān)護(hù)人、財產(chǎn)代管人。因此，提存之后，作為提存人還應(yīng)以可以留痕的方式，告知權(quán)利人債的標(biāo)的已經(jīng)提存，要求其到公證機(jī)構(gòu)領(lǐng)受，通知亦可以建議當(dāng)事人辦理送達(dá)保全公證；

（四）根據(jù)司法部《提存公證規(guī)則》第18條規(guī)定，提存人應(yīng)將提存事實及時通知提存受領(lǐng)人。以清償為目的的提存或提存人通知有困難的，公證處應(yīng)自提存之日起七日內(nèi)，以書面形式通知提存受領(lǐng)人，告知其領(lǐng)取提存物的時間、期限、地點、方法。提存受領(lǐng)人不清或下落不明、地址不詳無法送達(dá)通知的，公證處應(yīng)自提存之日起六十日內(nèi)，以公告方式通知。公告應(yīng)刊登在國家或債權(quán)人在國內(nèi)住所地的法制報刊上，公告應(yīng)在一個月內(nèi)在同一報刊刊登三次?！吨腥A人民共和國民法典》第574條規(guī)定，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，因此，公證處的通知或公告，均應(yīng)將此法律后果明確告知提存標(biāo)的受領(lǐng)人?！短岽婀C規(guī)則》中原有二十年不領(lǐng)取提存物視為無主財產(chǎn)上交國庫的規(guī)定，因上位法《民法典》已經(jīng)有五年的規(guī)定，應(yīng)按照五年來通知和辦理。

(五) 實務(wù)中有觀點認(rèn)為，為了避免五年后提存款項充公的情況出現(xiàn)，可以采用“資金監(jiān)管”的方式進(jìn)行處理。但在本案中不建議采用這種做法，原因是本案申請人的目的是清償，是謀求辦理之后產(chǎn)生法律效果，而監(jiān)管尤其是義務(wù)人單方申請的監(jiān)管，雖然錢放在公證處，但所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移，義務(wù)人可以取回，不產(chǎn)生清償?shù)男Ч?/p>

來源：石家莊律師顧問公證顧問平臺