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        怎么樣提起訴訟(律師實(shí)務(wù)技能丨訴訟請求)

        翁媛媛2023-10-29 10:19:05法律快訊135 瀏覽

        訴訟請求是向法院提出的要求判決的請求。訴訟請求貫穿于民事訴訟的全過程,對民事訴訟各方當(dāng)事人都起著非常重要的作用。對于律師來說,如何根據(jù)訴訟策略為當(dāng)事人規(guī)劃設(shè)計可行的訴訟請求,是一項(xiàng)需要不斷打磨的“真功夫”。

        在培訓(xùn)學(xué)校第120期,合伙人任律師結(jié)合自己處理的不同類型的典型案例,為律師帶來了關(guān)于訴訟請求的話題分享,深入講解了如何表達(dá)訴訟請求的思維過程,全面剖析了“基本、全面、明確、可執(zhí)行”的訴訟請求原則,剖析了案件背后的法理。400多人在線上和線下參加了這次培訓(xùn)。

        訴訟請求的概念

        訴訟請求是向法院提出的,需要法院做出判決。原則上,法院不能做出超出訴訟請求的判決。就律師而言,我們需要理解和應(yīng)用這些實(shí)用的概念。比如原則上法院不能做出超出訴訟請求的判決,所以有原則就有例外。有哪些例外?比如原告訴你解除合同,法院判決解除合同后會有法律后果,所以法官在寫裁判文書的時候會把被告返還原告一些東西的法律后果寫進(jìn)去,這就是典型的判決有限突破的例子。

        訴訟請求的要求

        根據(jù)債權(quán)類型的不同,債權(quán)可以分為給付型債權(quán)、確認(rèn)型債權(quán)和形成型債權(quán)。無論何種類型的債權(quán),一般都應(yīng)符合“具有基礎(chǔ)性、全面性、明確性和可執(zhí)行性”的要求。

        (一)有基礎(chǔ)

        請愿書的基礎(chǔ)是指請愿書必須有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù),事實(shí)依據(jù)主要體現(xiàn)在我們提交的證據(jù)中。在審查我們提交的證據(jù)時,需要盡可能站在中立的角度進(jìn)行審查,因?yàn)檫@也是合同條款。如果有傾向性的理解,這個條款總體上對我們當(dāng)事人是有利的,可以支持我們的主張。但從裁判的角度來看,有可能得出另一種解釋,我們需要找到其他證據(jù)來補(bǔ)強(qiáng)。

        法律依據(jù)是具體的法律條文,很多律師認(rèn)為法官應(yīng)該更多的考慮依據(jù)哪一條法律條文做出判決。法官審理案件的過程就是找原因(找規(guī)律)的過程。后來隨著實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的豐富,我們發(fā)現(xiàn)風(fēng)險太大了。因此,建議無論是在起訴狀中,還是在證據(jù)清單中,都要向法官明確標(biāo)注核心法律依據(jù)。閱卷的目的是提前鎖定案件的法律依據(jù),盡量讓法官在被標(biāo)注的法律條文中進(jìn)行判斷。當(dāng)然,我們需要盡可能準(zhǔn)確地找到法律依據(jù)。

        (二)綜合

        1。系統(tǒng)地考慮案例

        有時候?yàn)榱藵M足客戶的要求,需要提起多個訴訟,所以我們需要提前考慮每個案件的訴訟請求對其他案件的影響。有個同事曾經(jīng)分享過他處理的一個案例。首先,他們在境外申請了清算令,獲得了相關(guān)文件和授權(quán),然后在中國提起了相關(guān)訴訟。另一位同事曾經(jīng)告訴我們,為了滿足客戶的需求,需要連續(xù)提起七起訴訟,然后連在一起。在這種情況下,我們需要綜合考慮請愿的合理性。即使是面對個案,也要系統(tǒng)全面地考慮后續(xù)是否可能出現(xiàn)糾紛,前述案件中提起的信訪會對后續(xù)案件產(chǎn)生什么影響。

        2。一次說清楚

        當(dāng)訴訟涉及到本金、利息或者違約金的時候,可能在我們立案的時候直接表現(xiàn)為返還本金和利息。但開庭時,利息的標(biāo)準(zhǔn)、起止時間需要明確,這是一個無法回避的問題。所以,如果能一次性說清楚,最好一次性解決。

        如果訴訟應(yīng)怎么樣

        再舉一個關(guān)于確認(rèn)優(yōu)先級的例子。當(dāng)事人已經(jīng)取得房地產(chǎn)抵押登記證明的,是否需要在訴訟中確認(rèn)當(dāng)事人對該房地產(chǎn)享有優(yōu)先權(quán)?可能有些律師認(rèn)為抵押登記全球有效,不需要再次確認(rèn)。當(dāng)然,這個沒問題。但案件進(jìn)入執(zhí)行階段,執(zhí)行法官可能會優(yōu)先從拍賣、變賣不動產(chǎn)所得中清償債權(quán),但可能不會很順利,因?yàn)閭鶆?wù)人很可能會對執(zhí)行提出異議。畢竟執(zhí)行部門不是司法部門。抵押權(quán)是否已經(jīng)消滅,執(zhí)行部門可能并不清楚,在這個問題上會產(chǎn)生爭議。但如果生效判決已經(jīng)確認(rèn)了優(yōu)先權(quán),即使債務(wù)人提出異議,也可以快速處理。

        (三)清除

        在起訴狀中,我們需要盡可能明確履行的主體,尤其是在多個被告的情況下。我們不能籠統(tǒng)地說被告被責(zé)令承擔(dān)什么樣的責(zé)任,要根據(jù)不同的法律關(guān)系來區(qū)分。

        另外,要明確要求被告履行該行為。以道歉為例。如果你細(xì)致的話,你可以知道道歉公告需要頂在哪個APP上,或者應(yīng)該頂在哪個報紙的首頁(無縫隙)。投訴越具體、越明確,對當(dāng)事人權(quán)益的保護(hù)就越充分。

        (四)可執(zhí)行文件

        應(yīng)用程序需要有可執(zhí)行的內(nèi)容。如果只是確認(rèn)決議或合同的效力,即使勝訴也不會有可執(zhí)行的內(nèi)容。此外,請愿書的內(nèi)容不應(yīng)含糊不清。比如,如果請愿書是針對多個被告的,如果請愿書上寫著“判令被告1、被告2在第一份請愿書的5%范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任”,那么對于被告1、被告2分別承擔(dān)5%份額范圍內(nèi)的連帶責(zé)任,還是被告1、被告2共同承擔(dān)5%(各2.5%)范圍內(nèi)的責(zé)任,就會產(chǎn)生歧義。因此,請愿書的內(nèi)容應(yīng)盡量避免含糊不清。

        案例

        結(jié)合案例,以債券回購糾紛為例,對前述訴訟請求的要點(diǎn)進(jìn)行了較為全面的分析。

        在債券交易糾紛中,一般會以債券發(fā)售文件作為核心證據(jù),發(fā)售文件的主要核心點(diǎn)會集中在借款期間的利率、違約金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的成本等相關(guān)條款上。而我們之前處理的一個債務(wù)回購糾紛案件,在債券募集文件中既沒有約定違約金,也沒有約定費(fèi)用。當(dāng)時我們的訴請是要求被告按照借款期間利率上浮50%的標(biāo)準(zhǔn)支付違約金。但文書轉(zhuǎn)到公司法務(wù)后,公司法務(wù)直接按照之前判決文書的邏輯,將違約金標(biāo)準(zhǔn)改為萬分之五。之后我們和企業(yè)法務(wù)溝通。我們認(rèn)為法務(wù)主張的違約金標(biāo)準(zhǔn)是沒有根據(jù)的。不如直接嫁接到買賣合同司法解釋中,根據(jù)借款期限上浮30%-50%的利率。而且法院的審查邏輯也是一樣的。如果我們的信訪是普通的,立案的時候會直接審核通過。如果不常見,可能不利于立案,法院會聯(lián)系律師要求核算訴訟費(fèi)用。

        另外,在這種情況下,還有一個關(guān)于“訴訟為準(zhǔn)備”的技巧。本案是在債券回購期到期前提起的,我們主張違約預(yù)期提前到期。但對方律師在開庭時明確表示,債券交易文本中沒有預(yù)期違約和加速到期的相關(guān)條款,應(yīng)駁回原告的訴請。針對這種情況,我們準(zhǔn)備了一份備用呈請書,是關(guān)于實(shí)際違約的,因?yàn)榉ㄔ洪_庭時債券回購期限已過,被告實(shí)際違約。預(yù)期違約債權(quán)與實(shí)際違約債權(quán)的區(qū)別主要是違約金的起算點(diǎn),但不影響我們要求被告回購債券的核心主張。這樣我們認(rèn)為可以最大程度的保護(hù)核心債權(quán)不受法院支持,最終法院也判決被告需要履行回購義務(wù)。

        訓(xùn)練現(xiàn)場座無虛席。

        作者簡介:任志祥,山東文康律師事務(wù)所律師

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