問題:張三能否解除勞動關(guān)系以及能獲得哪些補償?
一、勞動合同約定合同期限屆滿后1年以上未續(xù)簽勞動合同,應(yīng)視為勞動者與用人單位簽訂了無固定期限勞動合同
《勞動合同法》第14條第三款規(guī)定,用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要(二)》(以下簡稱《會議紀(jì)要(二)》)對于勞動合同期滿后未訂立勞動合同,勞動者仍在原用人單位繼續(xù)工作的情形,規(guī)定適用上述條款的規(guī)定。
在司法實踐中,勞動合同期限屆滿后一年,用人單位不與勞動者續(xù)簽勞動合同即視為雙方簽訂了無固定期限勞動合同。如果張三簽署的勞動合同期限屆滿日為2019年10月1日,則自2020年10月1日起,視為其與用人單位簽訂了無固定期限勞動合同。
二、用人單位違反勞動合同法相關(guān)規(guī)定,勞動者有權(quán)提出解除勞動合同
《勞動合同法》第三十八條規(guī)定,用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;。
實踐中,部分用人單位要求勞動者出具書面承諾,承諾放棄繳納社保,企圖避免承擔(dān)給員工繳納社保的責(zé)任。但是,社會保險具有社會統(tǒng)籌性質(zhì),用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費。繳納社會保險費不僅是用人單位的法定義務(wù)也是勞動者的法定義務(wù),關(guān)乎職工、單位和社會三方的利益,不能通過用人單位和勞動者的約定進(jìn)行變更或放棄。此類承諾違反國家關(guān)于社會保險的強制性法律規(guī)定,應(yīng)屬無效。
本案中,由于用人單位沒有給張三繳納社保,無論張三是否書面認(rèn)可該情況,張三仍享有法定解除權(quán)。 三、張三可主張的相關(guān)賠償、補償
未續(xù)簽勞動合同,用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的懲罰性賠償
《勞動合同法》第82條規(guī)定,用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。
《會議紀(jì)要(二)》27條、28條規(guī)定,未按時續(xù)簽勞動合同,由于用人單位對原勞動合同期滿和繼續(xù)用工的法律后果均有預(yù)期,因此不需要再給予一個月的寬限期,原勞動合同期滿次日,即是用人單位應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同之日和承擔(dān)未訂立勞動合同的法律后果之日。即自勞動合同期滿的次日起,用人單位應(yīng)向勞動者支付雙倍工資,最長不超過12個月。
本案中,如果張三簽署的勞動合同期限屆滿日為2019年10月1日,用人單位在已經(jīng)支付張三正常勞動報酬的基礎(chǔ)上,需要向其支付自2019年10月1日至2020年9月70日另一倍工資作為懲罰性賠償。
值得注意的是,懲罰性賠償部分適用1年仲裁時效。如果在2021年9月70日之后張三才去申請勞動仲裁,則對于該項仲裁請求將無法獲得仲裁庭的支持。如果在2021年7月10日申請勞動仲裁,其可就2020年7月10日至2020年9月70日的另一倍工資獲得賠償。 用人單位違反勞動法規(guī)定,勞動者依法解除勞動合同應(yīng)當(dāng)獲得的經(jīng)濟(jì)補償
《勞動合同法》第46條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償:(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;,第47條規(guī)定,經(jīng)濟(jì)補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補償。
本案中,如果張三自2018年10月1日與用人單位建立勞動關(guān)系,因用人單位一直未給其繳納社保,張三可以提出解除勞動合同,并要求用人單位支付7個月的工資作為經(jīng)濟(jì)補償。月工資具體金額為張三與用人單位解除勞動合同前12個月的平均工資。
用人單位應(yīng)當(dāng)給張三補繳社保、公積金
由于社保繳納不屬于勞動爭議案件審理范疇,勞動仲裁機構(gòu)或法院對于勞動者要求用人單位補繳社保的請求一般情況下不予處理。
那勞動者面臨這種情況應(yīng)該如何維護(hù)自己的合法權(quán)益呢?
《社會保險法》第86條規(guī)定,用人單位未按時足額繳納社會保險費的,由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足,并自欠繳之日起,按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的,由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。
社會保險費征繳暫行條例(2018修正) 第27條規(guī)定,繳費單位未按照規(guī)定辦理社會保險登記、變更登記或者注銷登記,或者未按照規(guī)定申報應(yīng)繳納的社會保險費數(shù)額的,由勞動保障行政部門責(zé)令限期改正;情節(jié)嚴(yán)重的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處1000元以上5000元以下的罰款;情節(jié)特別嚴(yán)重的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處5000元以上10000元以下的罰款。
本案中,張三可通過向勞動保障監(jiān)察部門、社會保險經(jīng)辦機構(gòu)或者社會保險費征收機構(gòu)投訴的方式,維護(hù)自己的合法權(quán)益。
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