閱讀提示：首先要明確的是，人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當注重調(diào)解。有的地方法院甚至規(guī)定法院受理解散公司案件后，應(yīng)當先行調(diào)解。公司或者公司其他股東愿意收購原告的股份并就受讓價格協(xié)商一致，或者各方同意以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以調(diào)解或撤訴方式結(jié)案。但是，解散公司訴訟事關(guān)公司是否存續(xù)，此類變更之訴涉及公司及其廣大投資者的利益，尤其是在決定是否判決解散公司時更需要考慮各方因素。對此，新公司法解釋二第五條作了原則性規(guī)定，本期“法規(guī)注釋”推文擬就此作以簡要闡述。

第五條 〔本條對應(yīng)2014年公司法司法解釋二第五條，未作修改〕

人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當注重調(diào)解。當事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。當事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當及時判決。

經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。

【條文主旨】

本條是關(guān)于解散公司訴訟中調(diào)解的有關(guān)規(guī)定。

【新舊對照】

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》（2014年2月17日修正 法釋〔2014〕2號）

第五條 人民法院審理解散公司訴訟案件，應(yīng)當注重調(diào)解。當事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份，或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。當事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應(yīng)當及時判決。

經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的，公司應(yīng)當自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。

【適用要點】

1.關(guān)于調(diào)解股東收購股份的注意事項

在股東請求解散公司訴訟案件中，經(jīng)人民法院調(diào)解由繼續(xù)經(jīng)營的股東收購不愿意繼續(xù)經(jīng)營的股東的股份使公司存續(xù)，須明確兩點：其一，此時被收購股份的人可以是原告，也可以是其他股東，不愿意繼續(xù)經(jīng)營的股東往往就是被收購股東，不排除原告愿意收購其他股東股份后繼續(xù)經(jīng)營公司。其二，股份轉(zhuǎn)讓不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。例如《公司法》第一百四十一條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定?！贝送猓€包括《上市公司收購管理辦法》中的一些限制性規(guī)定。

2.關(guān)于調(diào)解公司收購股份的注意事項

公司原則上不得收購本公司股份，公司收購本公司股份的，須符合《公司法》第一百四十二條的規(guī)定。本條第二款的規(guī)定是為了防止因法院調(diào)解公司收購原告股東股份時，造成公司責任財產(chǎn)不當減少，從而損害公司債權(quán)人利益，同時防止公司或者股東利用該規(guī)定抽逃資本損害債權(quán)人利益，而特別作出的規(guī)定。這里的“六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷”的規(guī)定，與《公司法》第一百四十二條的相關(guān)規(guī)定類似。

3.關(guān)于調(diào)解公司減資的注意事項

在股東請求解散公司訴訟案件中，經(jīng)人民法院調(diào)解，在各方同意的情況下，不愿經(jīng)營的股東將自己在公司中的權(quán)益抽走，公司實行減資程序，而使得公司得以存續(xù)的，必須嚴格遵守法律規(guī)定的公司減資的條件和程序。根據(jù)《公司法》第一百四十二條、第一百七十七條等規(guī)定，公司減資的條件和程序如下：（1）股東（大）會作出減資決議；（2）編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；（3）通知債權(quán)人，債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保；（4）向公司登記機關(guān)辦理減資登記手續(xù)。公司因減資收購原告股東所持有的本公司股份的，應(yīng)自收購之日起10日內(nèi)注銷。另外，違反法定程序的減資或者損害債權(quán)人利益的，公司股東可以提起訴訟確認減資行為無效，或者撤銷公司減資決議。

4.關(guān)于調(diào)解收購股份是否應(yīng)受《公司法》的相關(guān)規(guī)定限制的問題

根據(jù)我國《公司法》第七十四條和第一百四十二條的規(guī)定，通過股權(quán)收購解決公司股東之間的爭議已為我國法律認可。但《公司法》僅規(guī)定對公司特定決議持有異議的股東才享有股份回購請求權(quán)，而沒有規(guī)定公司陷入僵局時的股東回購股份請求權(quán)。但依據(jù)本條的規(guī)定，收購股份可以在調(diào)解中作為強制解散公司的一種補救辦法而適用，且在調(diào)解中適用的條件可以不受上述《公司法》有關(guān)股東異議的規(guī)定的限制，同時可以根據(jù)案件的不同情況，選取是由公司購買股權(quán)還是由股東購買股權(quán)的方式。采股東收買股權(quán)方式進行調(diào)解時，提起訴訟的股東既可作為出賣人，也可作為收買人。

5.關(guān)于經(jīng)調(diào)解有限責任公司股權(quán)收購后所有股權(quán)歸于一人時應(yīng)如何處理問題

在有限責任公司原告股東提起的公司解散訴訟中，人民法院調(diào)解公司其他股東或公司收購原告股東股權(quán)，公司全部股權(quán)歸于一個股東時，應(yīng)當考慮公司是否符合一人有限責任公司的條件。如果公司對此情形作出了適當安排的，人民法院可以予以支持，并在調(diào)解中作出說明。如果公司與原告股東達成股權(quán)收購協(xié)議，但未作出適當安排的，人民法院不予支持，原告股東申請撤訴的，人民法院應(yīng)當準許。公司對于股權(quán)集中于一個股東情形的安排，應(yīng)當根據(jù)具體情況進行處理。第一，如果符合一人有限責任公司的設(shè)立條件，該股東可申請將公司變更為一人有限責任公司。第二，不符合一人有限責任公司的設(shè)立條件的，如果是因為主體資格不符，可以通過股權(quán)分散的方式，由該股東將一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，以符合普通有限責任公司的設(shè)立條件，使公司存續(xù)；如果是因為注冊資本不足的，可以由該股東補繳出資，并申請變更為一人有限責任公司。

6.關(guān)于經(jīng)調(diào)解由有限責任公司股東以外的人收購原告股東股權(quán)時其他股東的優(yōu)先購買權(quán)問題

如果調(diào)解的結(jié)果出現(xiàn)由股東之外的人購買股權(quán)的情形，則應(yīng)保護其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。此時，如果所有的股東都參加了訴訟，并參加了調(diào)解，調(diào)解結(jié)果是向股東以外的人出售股權(quán)，而其他股東在調(diào)解中未明確表示購買，則不存在給予其他股東一定期間作出是否行使優(yōu)先購買權(quán)的問題；如果有部分股東未參加調(diào)解，則原告股東或者人民法院應(yīng)當通知其股權(quán)收購情況，并給予其一定合理期限作出是否行使優(yōu)先購買權(quán)的明確表示，未參加調(diào)解的股東明確放棄優(yōu)先購買權(quán)或者未在合理期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)的，股權(quán)收購協(xié)議生效。

【關(guān)聯(lián)規(guī)定】

《中華人民共和國民法典》（2021年1月1日起施行）（節(jié)錄）

第六十九條 〔法人解散的情形〕有下列情形之一的，法人解散：

（一）法人章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者法人章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（二）法人的權(quán)力機構(gòu)決議解散；

（三）因法人合并或者分立需要解散；

（四）法人依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、登記證書，被責令關(guān)閉或者被撤銷；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

《中華人民共和國公司法》（2018年10月26日修正）（節(jié)錄）

第七十一條 〔有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓〕有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第七十四條 〔有限責任公司異議股東的股權(quán)收購請求權(quán)〕有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

第一百四十二條 〔股份有限公司股份的收購及質(zhì)押〕公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）減少公司注冊資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合并；

（三）將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵；

（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份；

（五）將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券；

（六）上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需。

公司因前款第（一）項、第（二）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當經(jīng)股東大會決議；公司因前款第（三）項、第（五）項、第（六）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權(quán)，經(jīng)三分之二以上董事出席的董事會會議決議。

公司依照本條第一款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應(yīng)當自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應(yīng)當在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；屬于第（三）項、第（五）項、第（六）項情形的，公司合計持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應(yīng)當在三年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。

上市公司收購本公司股份的，應(yīng)當依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定履行信息披露義務(wù)。上市公司因本條第一款第（三）項、第（五）項、第（六）項規(guī)定的情形收購本公司股份的，應(yīng)當通過公開的集中交易方式進行。

公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。

第一百七十五條 〔公司的分立〕公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。

公司分立，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。

第一百七十七條 〔公司減資〕公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。

公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。

第一百八十條 〔公司解散的原因〕公司因下列原因解散：

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（二）股東會或者股東大會決議解散；

（三）因公司合并或者分立需要解散；

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；

（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。法律關(guān)聯(lián)法條引用統(tǒng)計

第一百八十一條 〔修改公司章程〕公司有本法第一百八十條第（一）項情形的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。

依照前款規(guī)定修改公司章程，有限責任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

第一百八十二條 〔司法解散公司的事由及原告資格〕公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。