295.問：二審期間，原審原告能否撤回起訴?
答：關(guān)于二審期間，原審原告能否撤回起訴，實(shí)踐中存在爭議。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，原審原告不能撤回起訴。一審程序、二審程序是兩個(gè)獨(dú)立的程序，二審期間，一審程序已經(jīng)終結(jié)。二審是針對(duì)當(dāng)事人的上訴請(qǐng)求進(jìn)行審理。二審期間只能撤回上訴，不能撤回起訴。如果當(dāng)事人要終結(jié)訴訟程序，可以調(diào)解。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，撤回起訴，是當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，當(dāng)事人可以自行處分。
我們傾向于認(rèn)為，原審原告可以撤回起訴，但是需具備相應(yīng)的條件。
最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百三十八條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告申請(qǐng)撤回起訴，經(jīng)其他當(dāng)事人同意，且不損害國家利益、社會(huì)公共利益、他人合法權(quán)益的，人民法院可以準(zhǔn)許。準(zhǔn)許撤訴的，應(yīng)當(dāng)一并裁定撤銷一審裁判。原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復(fù)起訴的，人民法院不予受理?！?/p>
我國實(shí)行兩審終審制，在訴訟過程中，當(dāng)事人可以處分自己的訴訟權(quán)利?！睹袷略V訟法》第十三條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利?！痹瓕徳娉坊仄鹪V是對(duì)自己訴訟權(quán)利的處分，但是原審原告處分訴訟權(quán)利不能損害國家利益、集體利益以及第三人的合法利益。原審原告撤回起訴，基于多種原因，但主要原因是預(yù)見到其可能敗訴，才撤回起訴。為了防止原審原告濫用處分權(quán)，損害其他人的利益，對(duì)于原審原告撤回起訴應(yīng)具備相應(yīng)的條件。
在不損害國家利益、社會(huì)公共利益、他人合法權(quán)益的條件下，征得其他當(dāng)事人同意并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許后，原審原告才可以撤回起訴。第二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷一審判決，準(zhǔn)許原審原告撤回起訴，但撤回起訴后原審原告對(duì)同一訴訟請(qǐng)求不得再次提起訴訟。
案件被發(fā)回重審后沒有申請(qǐng)退還二審案件受理費(fèi)的，在上訴時(shí)是否可以不再預(yù)交二審案件受理費(fèi)?
答案是否定的。
《訴訟費(fèi)用交納辦法》第二十二條第二款規(guī)定：“上訴案件的案件受理費(fèi)由上訴人向人民法院提交上訴狀時(shí)預(yù)交。雙方當(dāng)事人都提起上訴的，分別預(yù)交。上訴人在上訴期內(nèi)未預(yù)交訴訟費(fèi)用的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其在 7 日內(nèi)預(yù)交?！痹撧k法第二十七條第一款規(guī)定：“第二審人民法院決定將案件發(fā)回重審的，應(yīng)當(dāng)退還上訴人已交納的第二審案件受理費(fèi)?！币虼?，已經(jīng)交納過第二審案件受理費(fèi)的案件被發(fā)回重審后，預(yù)交第二審案件受理費(fèi)的當(dāng)事人即可以向人民法院申請(qǐng)退還已交納的第二審案件受理費(fèi)。
《民事訴訟法》第一百一十八條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定交納案件受理費(fèi)。財(cái)產(chǎn)案件除交納案件受理費(fèi)外，并按照規(guī)定交納其他訴訟費(fèi)用?！本C上可見，如果案件經(jīng)重審后，當(dāng)事人不服提起上訴，則應(yīng)當(dāng)再次預(yù)交第二審案件受理費(fèi)。
有的當(dāng)事人之所以在這個(gè)問題上產(chǎn)生誤解，是因?yàn)?007年4月1日以前施行的《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》(已廢止)第十七條規(guī)定：“第二審人民法院發(fā)回重審的案件，預(yù)交的上訴案件受理費(fèi)，不予退還;重審后又上訴的，不再預(yù)交案件受理費(fèi)。”應(yīng)該注意的是，自2007年4月1日《訴訟費(fèi)用交納辦法》施行后，《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》不再適用，已經(jīng)交納過第二審案件受理費(fèi)的案件被發(fā)回重審后，人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人退還已交納的第二審案件受理費(fèi)。案件經(jīng)重審后，當(dāng)事人不服判決而再次上訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》及《訴訟費(fèi)用交納辦法》等規(guī)定重新交納第二審案件受理費(fèi)。
本文節(jié)選自最高人民法院民事審判第一庭編《民事審判實(shí)務(wù)問答》（法律出版社，2021年7月第一版）。