【判決要點(diǎn)】最高人民法院《關(guān)于審理民事管轄異議案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2009〕17號(hào))第七條規(guī)定，“當(dāng)事人未依法提出管轄異議，但被訴人民法院認(rèn)定其無級(jí)別管轄的，應(yīng)當(dāng)將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理”。一審法院未發(fā)現(xiàn)其無級(jí)別管轄，將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理，屬實(shí)。但根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十條(現(xiàn)《民事訴訟法》第一百七十七條)和《民事訴訟法解釋》第三百二十五條的規(guī)定，一審法院未發(fā)現(xiàn)其無級(jí)別管轄，將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理，不屬于《民事訴訟法》第一百七十條第一款第四項(xiàng)規(guī)定的嚴(yán)重違反法定程序的情形，因此不影響本案二審的審理和判決。//

中華人民共和國(guó)最高人民法院

民事判決

最高人民法院(2018)法釋字第476號(hào)

上訴人(一審被告):大方嘉鴻煤業(yè)有限公司地址:貴州省畢節(jié)市大方縣大方鎮(zhèn)利民路。

法定代表人:王懷東，該公司董事長(zhǎng)。

訴訟代理人:趙文杰，該公司職員。

訴訟代理人:陸玉瑤，貴州畢節(jié)經(jīng)濟(jì)律師事務(wù)所律師。

被上訴人(一審原告):陜西鐘健礦業(yè)有限公司住所:陜西省xi碑林區(qū)和平路99號(hào)金鑫國(guó)際713室。

法定代表人:朱建軍，該公司總經(jīng)理。

訴訟代理人:陳勝華，貴州本方律師事務(wù)所律師。

訴訟代理人:鄭曉儀，貴州本方律師事務(wù)所律師。

一審被告:貴州貴德金礦業(yè)投資管理有限公司地址:貴州省畢節(jié)市織金縣萬度時(shí)代廣場(chǎng)A5棟5樓。

法定代表人:魏，該公司董事長(zhǎng)。

訴訟代理人:柏楊，重慶智正博律師事務(wù)所律師。

訴訟代理人:張，重慶智正博律師事務(wù)所律師。

上訴人大方縣嘉鴻煤業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱嘉鴻煤業(yè))因與被上訴人陜西鐘健礦業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱陜西鐘健)、一審被告貴州歸德金礦業(yè)投資管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱歸德金公司)發(fā)生采礦權(quán)合同糾紛，不服貴州省高級(jí)人民法院(2016)黔民初字第305號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百六十九條之規(guī)定，不公開開庭進(jìn)行了審理。嘉鴻煤業(yè)的委托代理人趙文杰、陸玉瑤，陜西鐘健的委托代理人陳勝華，貴德金公司的委托代理人柏楊到庭接受詢問。這個(gè)案子已經(jīng)結(jié)了。

眉佳實(shí)業(yè)的上訴請(qǐng)求:撤銷一審判決，駁回陜西鐘健的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由:1。陜西鐘健不履行《煤礦托管生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)合同》(以下簡(jiǎn)稱《托管合同》)約定的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。違約條款應(yīng)當(dāng)認(rèn)定并執(zhí)行，包括不退還1000萬元提存抵押金的違約責(zé)任。二。雖然嘉鴻煤業(yè)同意解除合同，但不能免除陜西鐘健因解除合同而對(duì)嘉鴻煤業(yè)造成的違約責(zé)任和侵權(quán)損害。3.陜西中建提出返還1000萬元提存抵押款沒有事實(shí)和法律依據(jù)。1.陜西鐘健沒有舉出證據(jù)證明其支付了1000萬元保證金，朱建軍向楊紅星支付了650萬元，不能代表陜西鐘健向嘉鴻煤業(yè)支付了1000萬元。2100萬元提存抵押是保證陜西中建總公司履行提存合同的擔(dān)保責(zé)任，也是違約條款。陜西鐘健未能完成《托管合同》第十二條約定的產(chǎn)出，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。3.根據(jù)法律規(guī)定，違約金具有補(bǔ)償性和懲罰性兩種屬性。一審法院主動(dòng)審查違約條款，曲解適用合同法及司法解釋的規(guī)定。第四，一審判決嘉鴻煤業(yè)返還電費(fèi)沒有事實(shí)和法律依據(jù)。陜西中建公司承包經(jīng)營(yíng)期間發(fā)生的費(fèi)用由陜西中建公司承擔(dān)，嘉鴻煤業(yè)未收到電費(fèi)2389164.61元，無法返還。5.根據(jù)陜西鐘健的起訴書，涉案合同實(shí)際已于2012年底終止，因此陜西鐘健2016年提起的訴訟已過訴訟時(shí)效。2018年6月28日，嘉鴻煤業(yè)提交補(bǔ)充上訴理由:1。一審法院審理本案違反級(jí)別管轄規(guī)定，是違法的；二、歸德金公司承擔(dān)連帶責(zé)任的一審判決是事實(shí)不清，程序違法；3.陜西省建筑工程有限公司提交的電費(fèi)發(fā)票中記載的付款人為嘉鴻煤業(yè)。一審判決認(rèn)定陜西建工公司在未核實(shí)陜西建工公司繳納電費(fèi)的銀行流水的情況下，繳納電費(fèi)的行為存在錯(cuò)誤；四。生效法律文書確認(rèn)貴德金公司購買嘉鴻煤的采礦權(quán)后，不承擔(dān)嘉鴻煤之前的債務(wù)。

陜西鐘健認(rèn)為:1 .嘉鴻煤業(yè)收到陜西鐘健代管的抵押金1000萬元，合同終止后應(yīng)返還。其主張陜西鐘健違約，應(yīng)沒收代管的抵押金，沒有事實(shí)和法律依據(jù)；二、電費(fèi)2，389，164.61元為陜西中建股份有限公司實(shí)際投入，發(fā)生在礦井建設(shè)期間，已轉(zhuǎn)化為工程成果。嘉鴻煤業(yè)從中受益，一審判決相應(yīng)返還并無不當(dāng)；三。嘉鴻煤業(yè)訴陜西鐘健已過訴訟時(shí)效的上訴理由不能成立。

貴公司聲明:1。一審法院審理本案違反級(jí)別管轄規(guī)定，是違法的；二。貴德金公司購買采礦權(quán)屬于資產(chǎn)購買合并而非兼并合并。一審判決依據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的黔府辦[2012]61號(hào)、黔能辦[2013]120號(hào)文件，認(rèn)定歸德金公司因事實(shí)不清、程序違法承擔(dān)連帶責(zé)任；一審法院認(rèn)定陜中建僅憑存款收據(jù)支付定金沒有法律依據(jù)；3.陜西鐘健提交的電費(fèi)發(fā)票記載的付款人為嘉鴻煤業(yè)。一審判決認(rèn)定陜西鐘健在未核實(shí)陜西鐘健繳納電費(fèi)銀行流水的情況下，錯(cuò)誤繳納電費(fèi)；四?，F(xiàn)有生效法律文書確認(rèn)貴德金公司購買嘉鴻煤的采礦權(quán)后不承擔(dān)嘉鴻煤之前的債務(wù)；5.陜西中建的申請(qǐng)已經(jīng)過了訴訟時(shí)效。

陜西鐘健一審訴訟請(qǐng)求:1 .解除陜西鐘健與嘉鴻煤業(yè)大方縣呂塘鄉(xiāng)嘉鴻煤礦(以下簡(jiǎn)稱嘉鴻煤礦)于2011年8月1日簽訂的托管合同；二、判決嘉鴻煤業(yè)返還陜西鐘健保管的保證金10，000，000元，并按照中國(guó)人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率(截至2016年10月18日計(jì)算為2，796，246.53元)支付陜西鐘健自2011年10月31日至實(shí)際結(jié)清日的資金占用損失；三、判令嘉鴻煤業(yè)支付陜西鐘健公司在嘉鴻煤礦礦井建設(shè)期間投入的設(shè)備購置費(fèi)、工程建設(shè)費(fèi)、人員培訓(xùn)費(fèi)、管理人員工資等費(fèi)用2950萬元(具體金額以雙方對(duì)賬確認(rèn)或司法鑒定為準(zhǔn))；四。決定桂德金公司對(duì)嘉鴻煤業(yè)的上述第二、三項(xiàng)支付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2017年10月17日，陜西鐘健提出變更訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)，將原訴訟請(qǐng)求第三項(xiàng)變更為:“判決嘉鴻煤業(yè)支付陜西鐘健在嘉鴻煤礦礦井建設(shè)期間支付的電費(fèi)、電費(fèi)補(bǔ)貼等費(fèi)用共計(jì)3207611.71元。工程款、設(shè)備購置費(fèi)、人員培訓(xùn)費(fèi)、管理人員工資等費(fèi)用共計(jì)26，292，388.3元，在本案中作為撤訴請(qǐng)求處理，待陜中建掌握充分證據(jù)后另案起訴解決?！?/p>

一審法院查明事實(shí):2011年8月1日，嘉鴻煤業(yè)下屬嘉鴻煤礦作為委托方(甲方)與作為托管方(乙方)的陜西鐘健簽訂了托管合同。合同約定:“第三章托管對(duì)象:第二條甲乙雙方根據(jù)《通用條款》中有關(guān)法律、法規(guī)和政策的精神，經(jīng)協(xié)商一致，同意將嘉鴻煤礦委托給乙方托管和管理。第三條托管煤礦的名稱為嘉鴻煤礦。采礦權(quán)歸嘉鴻煤業(yè)所有。現(xiàn)有采礦證號(hào)為:520000830109，煤礦所有制為股份制。第四條托管煤礦的資產(chǎn)包括煤礦享有的土地使用權(quán)、房屋使用權(quán)、其他固定資產(chǎn)和所有設(shè)備，以及與煤礦有關(guān)的所有技術(shù)資料和證照。煤礦所有證照均由甲方保管，乙方可以使用第五條乙方實(shí)行托管管理，煤礦名稱、礦業(yè)權(quán)主體及其他相關(guān)法律手續(xù)和證照不得依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行變更登記。托管前甲方煤礦經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)由甲方處理和承擔(dān)..如因法律規(guī)定乙方承擔(dān)托管前的債務(wù)，乙方可向甲方追償，并有權(quán)要求甲方承擔(dān)由此造成的其他損害，如律師費(fèi)、訴訟費(fèi)等。也可以從應(yīng)付的托管收入費(fèi)中扣除。第六條乙方以其科學(xué)的管理、先進(jìn)的生產(chǎn)和技術(shù)、自有的有機(jī)采掘和機(jī)械化開采設(shè)備及人員、獨(dú)立的噸煤銷售來管理煤礦的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和操作。第四章托管運(yùn)營(yíng)包干費(fèi)及支付結(jié)算方式:第七條經(jīng)雙方協(xié)商，乙方按照每生產(chǎn)一噸煤粉70元、每生產(chǎn)一噸塊煤400元向甲方支付托管費(fèi)，由乙方自主運(yùn)營(yíng)和銷售。煤炭的噸位計(jì)量以甲乙雙方售出的磅數(shù)為準(zhǔn)，未售出的煤炭由雙方清點(diǎn)。雙方每月30-31日一起算。第八條本合同約定的保管期限為本合同生效之日起六年，自本合同簽訂之日起計(jì)算。托管包干費(fèi)的支付、結(jié)算方式及期限:甲乙雙方按當(dāng)月實(shí)際銷售噸位每旬結(jié)算一次，結(jié)算當(dāng)日支付包干費(fèi)，否則視為違約。第五章履行協(xié)議:第九條本合同簽訂后，甲乙雙方根據(jù)本合同所附的資產(chǎn)清單進(jìn)行資產(chǎn)清查，資產(chǎn)清查應(yīng)在本合同簽訂之日起3日內(nèi)完成。甲方應(yīng)在5天內(nèi)交付給乙方。對(duì)于托管費(fèi)用的范圍和生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、改造的投入費(fèi)用，雙方可另行約定，作為本合同的附件。乙方向甲方支付第三方保證金1000萬元，其中500萬元自合同簽訂之日起支付(以甲方收到為準(zhǔn))，其余500萬元在10日內(nèi)支付。合同到期時(shí)，甲方應(yīng)一次性退還1000萬元人民幣的代管保證金。第十條甲方有權(quán)監(jiān)督所管理煤礦資產(chǎn)的使用，但不得無故干預(yù)乙方所管理的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。甲方不承擔(dān)托管操作的任何其他安全風(fēng)險(xiǎn)，乙方進(jìn)口材料和甲方原物料不得出售。第十一條乙方對(duì)所經(jīng)營(yíng)煤礦的資產(chǎn)享有完全的使用權(quán)，對(duì)生產(chǎn)人員的任免、管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、生產(chǎn)人員的組織、成本管理等行使權(quán)力。乙方有義務(wù)投入按約定應(yīng)及時(shí)承擔(dān)的成本和費(fèi)用，自行繳納經(jīng)營(yíng)中的煤礦應(yīng)承擔(dān)的一切稅費(fèi)，協(xié)助甲方和乙方辦理合同履行中后期所需的一切證照，一切費(fèi)用由乙方承擔(dān)，乙方保證委托財(cái)產(chǎn)不受損壞(自然使用和損耗除外)。同時(shí)，乙方應(yīng)承擔(dān)本合同約定的煤礦再投資和托管的所有安全運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。乙方自行就業(yè)，并承擔(dān)法律規(guī)定的一切就業(yè)責(zé)任和法律義務(wù)。第十二條自目標(biāo)礦井生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)聯(lián)合試運(yùn)行之日起兩年內(nèi)完成60萬噸原煤生產(chǎn)(因政策原因、自然天氣、災(zāi)害等原因停產(chǎn)或無法生產(chǎn)的天數(shù)除外)。如果乙方未能完成生產(chǎn)，甲方有權(quán)終止本合同，且不退還人民幣l000萬元的托管抵押金。第十七條乙方應(yīng)根據(jù)產(chǎn)業(yè)政策和相關(guān)礦山管理標(biāo)準(zhǔn)，積極投資和改造礦山及附屬設(shè)施。乙方投入的固定資產(chǎn)設(shè)備設(shè)施由甲方登記造冊(cè)作為投資依據(jù)。甲方在辦理礦山生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)手續(xù)過程中，自移交生產(chǎn)礦山之日起兩年內(nèi)轉(zhuǎn)讓礦山的，須在承擔(dān)乙方投入的全部資產(chǎn)原經(jīng)濟(jì)價(jià)值的基礎(chǔ)上追加補(bǔ)償人民幣5500萬元，三年后轉(zhuǎn)讓的，按國(guó)家規(guī)定的設(shè)備設(shè)施折舊方案執(zhí)行。第十九條任何一方違約，應(yīng)賠償對(duì)方損失3000萬元。”合同末尾的嘉鴻煤礦由甲方簽字，楊紅星為甲方法定代表人；陜西在乙方處簽字，歐陽厚在乙方法定代表人或代理人處簽字。

本合同簽訂后，于2011年8月25日從中國(guó)建設(shè)銀行朱建軍市43××××00賬號(hào)轉(zhuǎn)入楊紅星賬號(hào)434062430144099，2011年8月31日轉(zhuǎn)入2000.00元，2011年9月7日轉(zhuǎn)入50萬元。從中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行朱建軍62x17賬號(hào)轉(zhuǎn)楊紅星622845119003676610賬號(hào)100萬元；2011年9月1日，從朱建軍賬號(hào)62848033809668078轉(zhuǎn)人民幣100萬元到楊紅星賬號(hào)62845190003676610，以上五筆共計(jì)650萬元。

2011年10月31日，嘉鴻煤業(yè)出具的收據(jù)稱收到陜中建交保證金1000萬元。

畢節(jié)供電局大方分局電費(fèi)發(fā)票19張，貴州省政府非稅收入普通票據(jù)3張，用以證明2011年8月至12月、2012年1月至12月、2013年1月至8月產(chǎn)生的電費(fèi)金額2384292.63元，電費(fèi)補(bǔ)貼4871.98元，共計(jì)2389164.61元。

2012年9月27日，嘉鴻煤業(yè)與陜西鐘健簽訂了工作計(jì)劃及承諾書，主要內(nèi)容為:“甲方:嘉鴻煤礦:法定代表人:楊紅星。乙方:陜西鐘健礦業(yè)有限公司:委托代理人:歐陽連晉。為加快嘉鴻煤礦建設(shè)，盡快實(shí)現(xiàn)產(chǎn)能，實(shí)現(xiàn)甲乙雙方互利共贏，雙方同意由甲方制定工作計(jì)劃，乙方執(zhí)行計(jì)劃及承諾書。1.乙方保證嘉鴻煤礦首采面于2012年11月1日具備生產(chǎn)能力，并安裝到位。如遇政策性關(guān)停，以政府部門下發(fā)的關(guān)停文件為準(zhǔn)。根據(jù)停工日期，工作形成時(shí)間可以推遲。因隱患屢禁不止，甲方不認(rèn)可停工時(shí)間，或因?qū)嶋H情況不能及時(shí)整改，甲方認(rèn)可停工時(shí)間。2.嘉鴻煤礦井底車場(chǎng)、消防通道和避難硐室的巷道工程長(zhǎng)約200m。乙方承諾于2012年10月1日至2012年12月30日完成工程，并經(jīng)甲方驗(yàn)收合格。乙方承諾在2013年1月底前生產(chǎn)2萬噸原煤。如因政策原因?qū)е鹿ぷ髅嫘纬珊蟛荒苌a(chǎn)，甲方予以認(rèn)可，乙方不承擔(dān)責(zé)任。4.2012年12月20日前，必須報(bào)批聯(lián)調(diào)，否則造成的后果和責(zé)任由乙方承擔(dān)，甲方追究乙方責(zé)任。5.乙方保證在2012年11月31日前完成嘉鴻煤礦篩分系統(tǒng)和污水處理系統(tǒng)的建設(shè)并投入使用；否則，將視為任務(wù)未完成。6.如果乙方未能按時(shí)完成上述條款，乙方承諾賠償甲方的經(jīng)濟(jì)損失(人民幣2000萬元)。如乙方未能履行承諾，甲方有權(quán)單方面終止2011年8月1日與乙方簽訂的托管協(xié)議，且不承擔(dān)任何法律和經(jīng)濟(jì)責(zé)任?！睏罴t星在甲方簽字，歐陽大三在乙方簽字。

2014年5月15日，貴州省國(guó)土資源廳對(duì)嘉鴻煤礦申請(qǐng)礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓(兼并重組)出具審核意見，同意將嘉鴻煤礦礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴德金公司。2014年5月21日，嘉鴻煤業(yè)(陳)(轉(zhuǎn)讓方)與歸德金公司(受讓方)簽訂《嘉鴻煤礦采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，約定嘉鴻煤礦采礦權(quán)以1394.48萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給歸德金公司。2014年5月23日，貴州省礦業(yè)權(quán)儲(chǔ)備交易局發(fā)布了貴德金公司嘉宏煤礦礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓公示。2014年6月27日，貴州省礦業(yè)權(quán)儲(chǔ)備交易局發(fā)布了《嘉鴻煤礦礦業(yè)權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓結(jié)果公告》。2014年8月20日，貴州省國(guó)土資源廳發(fā)布了《關(guān)于領(lǐng)取貴德金公司(兼并重組轉(zhuǎn)讓后變更)嘉宏煤礦采礦許可證的通知》。至此，嘉鴻煤礦采礦權(quán)變更登記在貴德金公司名下。合同簽署后，Guidry公司未能支付合同價(jià)款。

在審判期間，1。陜西鐘健于2011年8月11日至2012年12月30日向一審法院申請(qǐng)對(duì)嘉鴻煤礦礦井建設(shè)期間的工程造價(jià)進(jìn)行評(píng)估。由于找不到嘉鴻煤礦2011年8月11日前的井下地形資料，鑒定失敗。2.嘉鴻煤業(yè)表示，陜西中建法定代表人朱建軍支付給嘉鴻煤業(yè)法定代表人楊紅星個(gè)人賬戶中的650萬元與本案無關(guān)。3.嘉鴻煤業(yè)和歸德金公司均訴稱，嘉鴻公司與歸德金公司于2014年5月21日簽訂的《嘉鴻煤礦采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》為格式合同。簽訂本合同的目的是為了響應(yīng)國(guó)家煤礦產(chǎn)業(yè)政策的調(diào)整，只是資源的重組，不是兩個(gè)企業(yè)的合并。僅嘉鴻煤礦采礦權(quán)變更至歸德金公司名下，其他資產(chǎn)未并入歸德金公司。雙方只是名義上的整合，貴德金公司并未對(duì)嘉鴻煤業(yè)行使相應(yīng)的權(quán)利。眉佳煤炭工業(yè)獨(dú)立行使經(jīng)營(yíng)權(quán)，自主經(jīng)營(yíng)。4.嘉鴻煤業(yè)認(rèn)可托管合同因陜西鐘健退出而無法繼續(xù)履行，合同事實(shí)上已經(jīng)終止，嘉鴻煤業(yè)也同意終止。

一審法院認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是:1。托管合同的性質(zhì)和效力；2.本案是否超過訴訟時(shí)效；3.托管合同是否應(yīng)當(dāng)終止；4.陜西鐘健支付給嘉鴻煤業(yè)的1000萬元是什么性質(zhì)，嘉鴻煤業(yè)是否應(yīng)該返還給陜西鐘??；5.嘉鴻煤業(yè)是否應(yīng)退還陜西鐘健電費(fèi)2389164.61元；6.嘉鴻煤業(yè)是否應(yīng)向陜西鐘健支付資金占用損失；七。歸德金公司是否應(yīng)承擔(dān)連帶清算責(zé)任。

1.論托管合同的性質(zhì)和效力

賈煤礦擁有有效的采礦許可證和相關(guān)法律規(guī)定的證書，并負(fù)責(zé)提供所有合法的采礦程序、采礦場(chǎng)地、電力設(shè)施、道路和其他基礎(chǔ)設(shè)施。陜西鐘健投入資金進(jìn)行技術(shù)改造并組織人員生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)人員工資由陜西鐘健支付。生產(chǎn)的煤炭由陜西鐘健銷售，營(yíng)業(yè)收入歸陜西鐘健。嘉鴻煤業(yè)監(jiān)督陜西鐘健履行安全生產(chǎn)責(zé)任，按照一定價(jià)格的煤炭產(chǎn)量收取對(duì)價(jià)。在實(shí)際履行過程中，礦業(yè)權(quán)主體不發(fā)生變化，對(duì)外關(guān)系均以嘉鴻煤礦的名義進(jìn)行。因此，陜西鐘健自行組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)人員，承擔(dān)工資費(fèi)用，享有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，符合契約特征。這份管理協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為采礦權(quán)合同。管理協(xié)議是雙方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)部約定，不以礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓為合同目的，礦業(yè)權(quán)主體沒有發(fā)生變化，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。因此，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱《合同法》)第四十四條第一款規(guī)定:“依法成立的合同，自成立時(shí)生效”，該合同為有效合同，對(duì)雙方均有約束力，雙方應(yīng)當(dāng)遵守合同約定。嘉鴻煤礦屬于嘉鴻煤業(yè)的非法人分支機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立的民事責(zé)任能力。其民事責(zé)任應(yīng)由具有法人資格的嘉鴻煤業(yè)承擔(dān)。因此，嘉鴻煤業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)嘉鴻煤礦與陜西鐘健簽訂的托管合同所產(chǎn)生的法律責(zé)任。

二。本案是否超過時(shí)效期限的問題。

根據(jù)《保管合同》第八條，本合同約定的保管期限為本合同生效之日起六年。托管合同自雙方于2011年8月1日簽署之日起生效，合同期限至2017年7月30日止。本案于2016年11月11日起訴，仍在合同期限內(nèi)，未超過訴訟時(shí)效。眉佳認(rèn)為本案超過訴訟時(shí)效的抗辯理由不能成立，不予采納。

三。托管合同是否應(yīng)當(dāng)終止的問題。

陜西鐘健實(shí)際上已于2012年底退出嘉鴻煤礦的生產(chǎn)管理，嘉鴻煤礦已被嘉鴻煤礦收回，自行經(jīng)營(yíng)。雙方均以實(shí)際行為表示不再履行托管合同。根據(jù)《合同法》第九十四條規(guī)定:“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同: (二)履行期屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主債務(wù)”，陜西鐘健主張解除合同符合上述法律規(guī)定，嘉鴻煤業(yè)也認(rèn)識(shí)到因陜西鐘健已經(jīng)退出，無法繼續(xù)履行合同，同意解除合同。因此，陜西鐘健主張解除合同的理由成立，應(yīng)予采納。

4.陜西鐘健支付給嘉鴻煤業(yè)的1000萬元是什么性質(zhì)，嘉鴻煤業(yè)是否應(yīng)該返還給陜西鐘?。?/p>

依據(jù)托管合同第九條“乙方支付甲方托管抵押金人民幣l000萬元”和佳宏煤業(yè)出具的收據(jù)“收到陜西中建交來安全保證金1000萬元”的內(nèi)容看，托管合同約定的是托管抵押金，佳宏煤業(yè)出具收據(jù)是保證金。因此，可以按照合同的約定認(rèn)定佳宏煤業(yè)收到陜西中建的款項(xiàng)是托管抵押金。依據(jù)托管合同的約定該1000萬元抵押金具有保證合同履行的性質(zhì)，屬于對(duì)陜西中建如約履行合同的擔(dān)保。但是，該擔(dān)保并不屬于擔(dān)保法規(guī)定的法定的擔(dān)保方式。依據(jù)托管合同第十二條“標(biāo)的礦井生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)聯(lián)合試運(yùn)轉(zhuǎn)之日起兩周年內(nèi)完成生產(chǎn)60萬噸原煤(不包括因政策原因及自然天氣、災(zāi)害等原因造成停產(chǎn)或不能生產(chǎn)的天數(shù)),如乙方的原因未能完成產(chǎn)量,甲方有權(quán)終止本合同,并不退還托管抵押金l000萬元”的約定，此約定顯然是一種為保證合同履行而約定的一種懲罰性違約責(zé)任條款。而根據(jù)合同法第一百一十四條的規(guī)定精神，違約損害賠償?shù)闹饕δ茉谟谔钛a(bǔ)損失而非懲罰性，一方承擔(dān)違約賠償責(zé)任需要以造成實(shí)際損失為基礎(chǔ)，一般不承認(rèn)懲罰性賠償。只有在合同法第一百一十五條中，規(guī)定了定金可作為合同之債的擔(dān)保，只要一方不履行合同義務(wù)，不問是否造成實(shí)際損失，均可適用定金罰則，不予退還或雙倍返還，體現(xiàn)了懲罰性賠償性質(zhì)。但是根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用