索賠案例

ZY公司因某住宅項目建設工程于2006年6月與YX公司洽談總承包事宜，YX公司向ZY公司提交《施工承諾書》承諾：可墊資施工至地上8層結(jié)構(gòu)完工，并給予結(jié)算款3%比例的讓利。YX公司根據(jù)前述承諾制作并向ZY公司提交了《預算書》，后ZY公司針對項目在該市的招標平臺進行招標,YX公司參與投標并中標，雙方基于招、投標結(jié)果簽訂《建設工程施工合同》（以下簡稱《備案合同》），約定工程工期為719天，并在當?shù)卣袠送稑斯芾磙k公室備案。后續(xù)，YX公司與ZY公司按標前洽談結(jié)果及《預算書》文件，另行簽訂《建設工程施工合同》（以下簡稱《未備案合同》），《未備案合同》價款為56,050,548元，合同采用固定總價形式，約定工期為405天，該合同進一步明確，雙方的實際權(quán)利義務以《未備案合同》為準，雙方此前簽訂的《備案合同》不再執(zhí)行。

涉案工程提前竣工，但因承、發(fā)包雙方就工程結(jié)算無法達成一致，承包人YX公司在當?shù)刂俨梦嵴堉俨?，主張按《備案合同》進行工程結(jié)算，除要求按《備案合同》約定的原則及招、投標階段提交的投標預算書確定涉案工程價款外，承包人還提出了要求發(fā)包人支付趕工費及要求發(fā)包人賠償分包利潤損失、進行鋼筋價差調(diào)整等請求u據(jù)此，發(fā)包人抗辯稱，承、發(fā)包雙方實際履行《未備案合同》，《未備案合同》應作為確定承、發(fā)包雙方權(quán)利及義務的依據(jù)，發(fā)包人無權(quán)按《備案合同》約定主張工程結(jié)算價款。

其中，關(guān)于趕工費問題，承包人提出由于《備案合同》約定的工期為719天，而承包人的實際施工工期為399天，屬提前完工，故要求根據(jù)《關(guān)于執(zhí)行1998年〈北京市建筑安裝工程工期定額〉的補充規(guī)定》計取趕工費。發(fā)包人抗辯稱，涉案工程《備案合同》及《未備案合同》均約定了提前竣工獎勵，且承包人在結(jié)算款中已經(jīng)主張?zhí)崆翱⒐お剟?，在此前提下，承包人無權(quán)重復主張趕工費。

后涉案工程經(jīng)仲裁庭確定進入造價鑒定程序。鑒定單位就趕工費問題在鑒定報告中闡述：提前竣工獎與趕工措施費是兩個不同的概念，提前竣工獎勵是指建設方對施工方提前竣工給予的獎勵，這筆費用是獎勵給每位參與施工的建設者的、3而趕工措施費是指施工方為達到提前竣工的目的需要采取相應措施而發(fā)生的費用，如增加設備、增加周轉(zhuǎn)材料、增加施工及管理人員、延長工作時間等發(fā)生的一切措施費用。被申請人在合同中約定如提前竣工將支付申請人90萬元提前竣工獎勵，這說明申請人的完工日期達到了被申請人的要求并確實趕工了。應按照《關(guān)于執(zhí)行1998年〈北京市建筑安裝工程工期定額〉的補充規(guī)定》文件精神給予申請人補償，即趕工措施費1,291，474元；

關(guān)于趕工費問題，仲裁庭最終確認，由于“趕工”事實未經(jīng)承、發(fā)包雙方的共同確認，且《備案合同》與《未備案合同》第14.3款均約定：施工中發(fā)包人如需提前竣工，雙方應協(xié)商一致后簽訂提前竣工協(xié)議，作為合同文件組成部分。提前竣工協(xié)議應包括承包人為保證工程質(zhì)量和安全采取的措施、發(fā)包人為提前竣工提供的條件以及提前竣工所需的追加合同價款等內(nèi)容a根據(jù)約定，“趕工”需要基于被申請人ZY公司的要求及申請人YX公司的允諾，并要雙方簽訂“趕工協(xié)議”，對趕工的工期、趕工措施和趕工費用等進行約定。在本案審理過程中，申請人未能提出被申請人要求“趕工”的證據(jù)，雙方也未就“趕工”事宜簽訂協(xié)議。仲裁庭還注意到，根據(jù)《備案合同》約定的工期為719天，根據(jù)《未備案合同》約定的工期為405天，申請人實際施工工期為399天。鑒于承、發(fā)包雙方在施工過程中履行的是《未備案合同》，在工程竣工后申請人也是依據(jù)《未備案合同》報送的結(jié)算資料，故仲裁庭認為，申請人是依據(jù)《未備案合同》約定的工期進行施工，因此認為沒有發(fā)生趕工的事實，也未簽訂“趕工協(xié)議”。綜上所述，仲裁庭認為不應接受鑒定結(jié)論中有關(guān)“趕工費”的意見，對鑒定結(jié)論中的趕工費金額予以扣減。

律師點評

在前述案例中申請人YX公司未能獲得趕工費用的主要原因在于未能及時申明其搶工費用主張，未與被申請人ZY公司就搶工事項簽訂明確、具體的法律文件。筆者建議，在發(fā)包人搶工指令下達后，承包人應當至少做到以下幾點，以維護己方的合法權(quán)益：

第一，對于不合理的或可能影響工程質(zhì)量的搶工指令應明確拒絕。在承包人接到發(fā)包人的搶工指令后，首先應當衡量發(fā)包人的指令是否合理、有無可行性，在進行搶工的前提下會否對工程的施工質(zhì)量造成不利影響。如果承包人認為發(fā)包人要求搶工、要求提前竣工的指示不合理、無法執(zhí)行的，則應本著負責任的態(tài)度明確將異議反饋給發(fā)包人及監(jiān)理單位，回復最好是以書面的方式進行并對搶工可能造成的不利影響及不合理之處予以闡明。

《2013版合同》第7.9.1項就表述:承包人認為提前竣工指示無法執(zhí)行的，應向監(jiān)理人和發(fā)包人提出書面異議，發(fā)包人和監(jiān)理人應在收到異議后7天內(nèi)予以答復。任何情況下，發(fā)包人不得壓縮合理工期?？梢?，發(fā)包人有權(quán)要求的搶工至少要在合理工期的范圍內(nèi)。另外，承包人必須注意到，作為有經(jīng)驗的承包單位，其對于工程質(zhì)量是負有主要責任的，假設承包人迫于發(fā)包人的壓力而接受了不合理的搶工指令。如果最終造成施工質(zhì)量缺陷的，承包人應當承擔主要責任，并不能因為搶工指令系發(fā)包人意愿而獲得免責。因此，為避免工程出現(xiàn)質(zhì)量問題后承擔嚴重的不利后果,承包人應當在發(fā)包人提出不合理的搶工指令時即明確拒絕。

第二，如果承包人接受發(fā)包人搶工指令的，應要求發(fā)包人以書面方式下達搶工指令以便保留作為后期增加價款的依據(jù)。

第三，承包人應與發(fā)包人提前協(xié)商確定搶工方案。《2013版合同》第7.9,1項中對進行搶工有這樣的約定：發(fā)包人要求承包人提前竣工的，發(fā)包人應通過監(jiān)理人向承包人下達提前竣工指示，承包人應向發(fā)包人和監(jiān)理人提交提前竣工建議書,提前竣工建議書應包括實施的方案、縮短的時間、增加的合同價格等內(nèi)容。發(fā)包人接受該提前竣工建議書的，監(jiān)理人應與發(fā)包人和承包人協(xié)商采取加快工程進度的措施，并修訂施工逬度計劃，由此增加的費用由發(fā)包人承擔?？梢?，比較科學且有利于減少后續(xù)爭議的方式是由發(fā)包人和承包人在搶工開始前制定詳細的搶工方案。這一方面將使搶工的開展有據(jù)可循；另一方面事先對于可能發(fā)生的費用進行測算也有助于發(fā)包人確認搶工的必要性，盡可能避免發(fā)包人在發(fā)布搶工指令時因缺乏經(jīng)驗而未能預見可能產(chǎn)生的費用。另外，在搶工前明確可能增加的合同價格也將大大增加承包人后期索賠的成功率。

第四，周詳計算搶工所額外增加的費用并據(jù)以向發(fā)包人主張。一般來說，趕工可能會從如下幾個方面造成承包人成本的上升:

(1)由于趕工一般需要增加勞動力并增加班組，調(diào)集臨時的勞動力或夜間勞動力通常要支付比計劃內(nèi)的日間勞動力更為高昂的費用。相對應地，在施工人員增加時，施工管理人員也有增員及加班的情形。因此，人工成本通常占趕工成本的較大比例；

（2）趕工時由于多道工序的交叉進行,工程作業(yè)面通常會更為擁擠，為保障施工的安全幵展就需要承包人支出更多的安全防護費用；

（3）趕工時由于作業(yè)面的鋪幵，施工機械的數(shù)量也會增加，這同樣會導致承包人的額外費用支出；?

（4）在趕工的情況下由于工人的勞動強度大，將可能導致技術(shù)水平的下降，因而也會造成更高的材料耗損。

因此，承包人如果想要向發(fā)包人提出搶工索賠的，應至少從以上幾個方面詳細梳理費用支出的憑據(jù)并組織索賠材料。爭取令己方的索賠做到資料翔實，依據(jù)充分。

來源：網(wǎng)絡