股權(quán)代持又稱委托持股,是指實(shí)際出資人為規(guī)避法律法規(guī)限制或由于其他原因,委托名義出資人代實(shí)際出資人對(duì)公司進(jìn)行投資。

一、公司法之股權(quán)代持問題實(shí)務(wù)辨析

在公司實(shí)務(wù)當(dāng)中，部分股東因?yàn)樯矸?、征信或其他?nèi)在原因，致使沒有辦法或者不方便以顯名的方式來獲取股權(quán)，擁有股東身份。自然而然地，股權(quán)代持的形式則成為了這部分公司法主體青睞的一種選擇。

股權(quán)代持，又稱委托持股，是指實(shí)際投資人或股權(quán)認(rèn)繳人與他人約定，以他們名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種持股方式。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（2020修正）第二十四條之規(guī)定，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無法律規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。可以看出，股權(quán)代持需要雙方進(jìn)行約定的，主體為“實(shí)際投資人”與“他人”。一方為實(shí)際投資人，即隱名股東，委托他人代其持有股權(quán)的投資人；另一方為名義股東，即顯名股東，是指記載于公司章程、股東名冊(cè)和工商登記但并未實(shí)際出資，根據(jù)實(shí)際投資人委托行使股東權(quán)利的自然人或者法人。二者屬于委托關(guān)系，通過委托協(xié)議規(guī)定雙方權(quán)利與義務(wù)。最后，因?yàn)楣蓹?quán)代持方式的性質(zhì)特殊，需要對(duì)股權(quán)帶來的收益進(jìn)行特別約定，所以如果需要選擇股權(quán)代持的方式，簽署《股權(quán)代持協(xié)議》就是至關(guān)重要的。

此外，上市公司在上市前是不允許出現(xiàn)股權(quán)代持現(xiàn)象的。2018年最高院在審理一起股權(quán)轉(zhuǎn)讓案件時(shí)指出，若上市公司存在股權(quán)代持，則針對(duì)上市公司的關(guān)聯(lián)交易、高管任職回避等監(jiān)管審查措施將落空，必然損害投資者權(quán)益、損害交易安全、損害金融安全，進(jìn)而損害社會(huì)公共利益，屬于合同無效情形。所以若公司需要上市，在上市前需要對(duì)公司內(nèi)部的股權(quán)進(jìn)行嚴(yán)格的管理和規(guī)范，防范風(fēng)險(xiǎn)。

二、股權(quán)代持涉及的法律關(guān)系

    根據(jù)股權(quán)代持的概念與性質(zhì)可以看出股權(quán)代持涉及的主體是隱名股東與顯名股東，涉及公司實(shí)際運(yùn)作時(shí)還會(huì)涉及到與公司、與善意第三人的關(guān)系。具體可以分為：實(shí)際出資人與顯名股東之間的法律關(guān)系；股權(quán)代持雙方與公司其他股東間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；股權(quán)代持雙方與公司外部善意第三人之間的關(guān)系。

（一）實(shí)際出資人與名義股東的法律關(guān)系

該種法律關(guān)系僅涉及兩個(gè)個(gè)體，權(quán)利義務(wù)主要體現(xiàn)在雙方簽訂的股權(quán)代持協(xié)議中，所以屬于個(gè)人法范疇。雖然名義股東代隱名股東行使股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)，但真正的股東還是隱名股東。隱名股東需要實(shí)際出資，但要通過名義股東來行使權(quán)利，而名義股東需要依照隱名股東的意愿行使股東權(quán)利，并執(zhí)行其應(yīng)承擔(dān)的股東義務(wù)。如果二者出現(xiàn)糾紛爭(zhēng)議，基于二者簽訂的股權(quán)代持協(xié)議，則隱名股東的出資至少應(yīng)獲得債權(quán)確認(rèn)。

（二）股權(quán)代持雙方與公司其他股東或投資人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

因名義股東是登記在公司股東名冊(cè)上，根據(jù)商法上的公示公信和外觀主義原則，名義股東是法律意義上的股東，也是對(duì)外承擔(dān)股東責(zé)任的直接主體，因此發(fā)生糾紛后，名義股東需要承擔(dān)一定程度上的責(zé)任。但是可以通過股權(quán)代持協(xié)議來向隱名股東追責(zé)。

（三）股權(quán)代持雙方與公司外部善意第三人的法律關(guān)系

在日常實(shí)踐中，如果名義股東將其代持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給善意第三人，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條規(guī)定，名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照民法典第三百一十一條（善意取得）的規(guī)定處理；名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。所以股權(quán)代持雙方不能以其簽訂的股權(quán)代持協(xié)議對(duì)抗善意第三人，只得通過股權(quán)代持協(xié)議來進(jìn)行內(nèi)部追責(zé)。

根據(jù)上述內(nèi)容看來，隱名股東因?yàn)椴痪哂袑?duì)外公示的法律地位，所以法律為了保護(hù)第三人的信賴?yán)?，也允許債權(quán)人根據(jù)工商登記的股權(quán)歸屬，對(duì)該股權(quán)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

總結(jié)

股權(quán)代持作為一種股權(quán)的處理方式，為許多想要成為股東但不便顯名的投資者提供了可行選擇。但是該種方式帶來的風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視，所以投資者或者代持人在選擇股權(quán)代持時(shí)不僅要簽訂合法有效的股權(quán)代持協(xié)議，更要去規(guī)范雙方的行為，以免發(fā)生不必要的糾紛。