A與C約定，由C代持A享有的甲公司部分股權(quán)，甲公司的股東名冊及工商登記均顯示C為甲公司的股東之一?，F(xiàn)B是A的債權(quán)人，D是C的債權(quán)人。B明確知悉A與C之間的股權(quán)代持協(xié)議，而D對此不知情。問：

（1）D能否向法院申請查封C代持的A的甲公司股權(quán)？若A提出執(zhí)行異議，法院是否予以支持？

（2）B能否向法院申請查封C代持的A的甲公司股權(quán)？若C提出執(zhí)行異議，法院是否予以支持？

實踐中，類似于A這種為了規(guī)避債務(wù)而將股權(quán)交由他人代持的情況非常普遍。關(guān)于第一個問題涉及的隱名股東A與善意第三人D之間的利益沖突時有發(fā)生，理論界與實務(wù)界對此多有論述。法院的裁判準(zhǔn)則并不統(tǒng)一，有基于保護(hù)善意第三人的角度及商事外觀主義，認(rèn)為A的實際股權(quán)權(quán)益不能對抗法院查封的；有基于保護(hù)隱名股東的角度，認(rèn)為法院不能強(qiáng)制執(zhí)行實際不屬于C的責(zé)任財產(chǎn)。

而關(guān)于第二個問題卻鮮有人提及，雖然實踐中此類情況比較少見，但這并不意味著它沒有討論的價值。在B明知A存在被代持的實際股權(quán)的情況下，其能否申請法院查封該股權(quán)并在執(zhí)行中受償，法律并沒有明確規(guī)定，這往往導(dǎo)致債權(quán)人B的合法權(quán)益無法得到有效保障。

問題的關(guān)鍵在于我國《公司法》對股東身份認(rèn)定及股權(quán)代持協(xié)議的立法傾向性。

《公司法》第三十二條第二款、第三款：記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

我國《公司法》對于股東或股權(quán)的登記采用的是登記對抗主義，而非登記設(shè)立主義。

第二十五條：有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

第二十六條：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

從《公司法司法解釋三》的上述規(guī)定可以看出，首先，我國立法承認(rèn)股權(quán)代持協(xié)議的效力；其次，股權(quán)代持關(guān)系是隱名股東與名義股東之間的內(nèi)部關(guān)系，在該內(nèi)部關(guān)系中，隱名股東才是實際股東權(quán)益享有者；最后，股權(quán)代持協(xié)議不能對抗善意第三人。

我們今天所討論的問題中的債權(quán)人B，明知股權(quán)代持協(xié)議的存在，其正是基于A與C之間的股權(quán)代持關(guān)系而申請法院查封登記在C名下其實由A真正享有的股權(quán)。對于B而言，其面對的是實際投資權(quán)益享有者A。對于C而言，其在面對B的查封申請時，相當(dāng)于面對的是實際股東A。結(jié)合《公司法》及《公司法司法解釋三》的規(guī)定來看，C在面對A的實際股權(quán)時是無法以其對B不承擔(dān)債務(wù)為由來對抗B的查封申請。

小編通過檢索，實務(wù)中目前發(fā)現(xiàn)的對此問題最直接的論述，僅最高人民法院執(zhí)行工作辦公室在《關(guān)于深圳金安集團(tuán)公司和深圳市鵬金安實業(yè)發(fā)展有限公司執(zhí)行申訴案的復(fù)函》（[2001]執(zhí)監(jiān)字第188號）中有提及。

“請你院監(jiān)督執(zhí)行法院進(jìn)一步核實此三公司的注冊資本投入和鵬金安公司受讓深圳市金來順飲食有限公司和深圳市京來順飲食有限公司各90％股權(quán)的情況，如三公司確系金安公司全部或部分投資，現(xiàn)有其他股東全部或部分為名義股東，可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第53條、第54條的規(guī)定，執(zhí)行金安公司在三公司享有的投資權(quán)益。但不應(yīng)在執(zhí)行程序中直接裁定否定三公司的法人資格。”

該復(fù)函的意見表明實踐中法院的傾向與我們上述的法律分析是一致的。同時它也表明這個問題真正的難點在于，如何確認(rèn)A對甲公司享有投資權(quán)益，即如何確認(rèn)A的隱名股東身份。這涉及到債權(quán)人B的舉證能力以及法院對股權(quán)代持協(xié)議的具體審查。