21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道王峰報(bào)道2020年以來，最高人民檢察院部署啟動(dòng)涉案企業(yè)合規(guī)改革。經(jīng)過兩輪試點(diǎn)，目前改革試點(diǎn)已經(jīng)在全國檢察機(jī)關(guān)鋪開。
在這項(xiàng)改革中，如果涉嫌單位犯罪的企業(yè)認(rèn)罪認(rèn)罰，積極采取補(bǔ)救措施，并提交合規(guī)整改方案，經(jīng)過六個(gè)月到一年的合規(guī)監(jiān)管考察期驗(yàn)收合格，檢察機(jī)關(guān)可以對企業(yè)作出不起訴決定。
這是一項(xiàng)極具創(chuàng)新性的司法體制改革，對于加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，防止“辦一個(gè)案件搞垮一個(gè)企業(yè)”具有重要意義。
然而，改革試點(diǎn)全面鋪開，一些爭議問題亟待解決。在近日舉行的第九屆企業(yè)刑事合規(guī)高端論壇上，檢察官、法學(xué)專家、律師等法律界人士，針對涉案企業(yè)合規(guī)改革中的企業(yè)與企業(yè)家罪責(zé)劃分、企業(yè)合規(guī)成本和效率、改革適用對象等問題展開了討論。
本屆論壇由最高人民檢察院檢察理論研究所、北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心、北京企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控研究會(huì)主辦。
加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)
為什么要開展涉案企業(yè)合規(guī)改革？
在加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的背景下，司法機(jī)關(guān)意識(shí)到不能“辦一個(gè)案件搞垮一個(gè)企業(yè)”，因?yàn)橐粋€(gè)企業(yè)的定罪會(huì)連累大量員工、股東、投資人、客戶、第三方商業(yè)伙伴等無辜第三人。
相反，如果給涉案企業(yè)機(jī)會(huì)，促使企業(yè)改變固有的經(jīng)營方式和商業(yè)模式，建立完善的合規(guī)制度，消除企業(yè)的犯罪基因，其實(shí)有利于社會(huì)公共利益。
現(xiàn)實(shí)中，企業(yè)的合規(guī)制度遠(yuǎn)未普遍建立，因此存在巨大需求。論壇上，北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心發(fā)布的《中國反賄賂合規(guī)調(diào)查報(bào)告》顯示，受調(diào)查企業(yè)中有專門合規(guī)部門的有34.1%，有合規(guī)工作但是沒有合規(guī)部門的有39%，有26.8%的企業(yè)沒有進(jìn)行合規(guī)工作。
該《報(bào)告》依托國家重點(diǎn)研發(fā)項(xiàng)目“職務(wù)犯罪智能評估、預(yù)防關(guān)鍵技術(shù)研究”進(jìn)行，在一線、二線、三線、四線城市共抽取171家企業(yè)作為終端調(diào)查點(diǎn)，最終入選樣本并完成問卷填答的受訪者共計(jì)5178人。
2020年3月，最高人民檢察院在6家基層檢察院部署開展涉案企業(yè)合規(guī)改革第一輪試點(diǎn)。2021年3月開展的第二輪試點(diǎn)擴(kuò)大到10個(gè)省份的27個(gè)市級檢察院和165個(gè)基層檢察院。今年4月2日，改革試點(diǎn)在全國檢察機(jī)關(guān)全面推開。
我國單位犯罪案件罪名分布較為集中，發(fā)案率最高的是涉稅犯罪案件，虛開增值稅專用發(fā)票罪是我國企業(yè)犯罪第一大罪名，位列前五的高發(fā)犯罪還有污染環(huán)境犯罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、商業(yè)賄賂犯罪和信息網(wǎng)絡(luò)犯罪，這些是改革試點(diǎn)所涉及的主要罪名。
“自2020年3月最高檢啟動(dòng)試點(diǎn)以來，我們研究的重心一直是，在現(xiàn)行法律的框架下探索將合規(guī)引入刑事司法的途徑和程序?！弊罡呷嗣駲z察院檢察理論研究所所長謝鵬程在論壇上說。
“經(jīng)過兩年多的試點(diǎn)，我們深切地感受到，要充分激發(fā)企業(yè)合規(guī)建設(shè)的積極性，提升企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的能力，降低企業(yè)交易成本，全面改善營商法治環(huán)境，必須完善相關(guān)程序法和實(shí)體法，實(shí)現(xiàn)國家預(yù)防違法犯罪功能的企業(yè)化，企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的法治化，通過涉案企業(yè)的合規(guī)整改，引導(dǎo)和促進(jìn)所有企業(yè)自覺地開展合規(guī)建設(shè)?！敝x鵬程說。
這意味著，涉案企業(yè)合規(guī)改革推向深入，需要直面那些必須厘清的問題。
涉案企業(yè)家如何處理
試點(diǎn)之初，適用的案件主要是可能判處三年以下有期徒刑的輕微單位犯罪案件。
“在這樣的案件中，大量適用雙重不起訴制度，也就是合規(guī)整改后，既對企業(yè)不起訴，也對企業(yè)主管人員、其他責(zé)任人員做出相對不起訴的決定。對于三年以下有期徒刑的案件，這樣處理爭議不大?！北本┐髮W(xué)法學(xué)院教授陳瑞華說。
中國法學(xué)會(huì)案例法學(xué)研究會(huì)會(huì)長胡云騰在論壇上說，試點(diǎn)要結(jié)合實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，不僅要給涉案企業(yè)有自新的機(jī)會(huì)，也要給企業(yè)家有自新的機(jī)會(huì)。因?yàn)槠髽I(yè)家也是重要的資源，是我們發(fā)展經(jīng)濟(jì)，做強(qiáng)做大企業(yè)的寶貴資源?！案鶕?jù)我們國家的國情，對民營企業(yè)家，對所有的企業(yè)家，都要該從寬就從寬，該給機(jī)會(huì)都要給機(jī)會(huì)?！?/p>
“在大量的中小微企業(yè)、民營企業(yè)，企業(yè)家是企業(yè)的靈魂，一旦企業(yè)家被定罪判刑，這個(gè)企業(yè)很可能資金鏈中斷，業(yè)務(wù)中斷，陷入災(zāi)難性的后果，企業(yè)合規(guī)也就沒有了意義?！标惾鹑A說。
但現(xiàn)在，一些地方把改革引向可能判處三年以上有期徒刑的重大單位犯罪案件，有的涉案人員可能被判處10年以上有期徒刑。
這種情況下，應(yīng)該如何處理涉案企業(yè)家的追訴問題？有的地方創(chuàng)造性地采取了分案處理的辦法，檢察機(jī)關(guān)對涉案的主管人員、責(zé)任人員直接提起公訴；企業(yè)符合合規(guī)考察條件后，單獨(dú)啟動(dòng)合規(guī)考察程序，經(jīng)過考察合格，做出不起訴的決定。
中國人民公安大學(xué)法學(xué)院教授李玉華介紹，對企業(yè)家“嚴(yán)管”還有主要兩個(gè)措施，一個(gè)是檢察機(jī)關(guān)要求行政監(jiān)管部門對企業(yè)和相關(guān)人員進(jìn)行行政處罰，另一個(gè)是發(fā)現(xiàn)涉案企業(yè)或者人員存在其他違法情況的時(shí)候，建議主管機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)、紀(jì)檢機(jī)關(guān)予以處理。
哪些企業(yè)更適合開展合規(guī)
試點(diǎn)以來，各地的案件辦理數(shù)量和涉案企業(yè)類型差異較大。
安徽省人民檢察院副檢察長魯建武在論壇上說，去年以來，安徽省檢察機(jī)關(guān)共審查批準(zhǔn)開展合規(guī)案件53件?！罢w辦案量偏小?！?/p>
上海市人民檢察院研究室副主任陳超然則在論壇上說，上海參與了所有輪次的試點(diǎn)，適用比例較高，涉及的罪名也很多，已經(jīng)涉及到稅務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、金融、經(jīng)濟(jì)保護(hù)、互聯(lián)網(wǎng)等19個(gè)罪名。
什么樣的涉案企業(yè)適合開展合規(guī)建設(shè)？
北京市高朋律師事務(wù)所律師董曉華認(rèn)為，大型企業(yè)，尤其是國企、央企已經(jīng)有比較完善的合規(guī)部門、規(guī)章制度，因此沒有必要再重做合規(guī)計(jì)劃。
“對于小微企業(yè)做合規(guī)建設(shè)，我的理解是沒必要，沒基礎(chǔ)?！倍瓡匀A在論壇上說。
小微企業(yè)沒有合規(guī)所必要的組織機(jī)構(gòu)、管理機(jī)制和人員，合規(guī)的實(shí)際效果難以發(fā)揮。“小微企業(yè)普遍人數(shù)少，業(yè)務(wù)形式單一，沒有專門的合規(guī)人員，甚至有些財(cái)務(wù)都是外聘的，更不可能有法務(wù)人員。沒有治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度，不可能形成有效的合規(guī)管理體系?！倍瓡匀A說。
董曉華還認(rèn)為，“在我國司法資源比較緊張的情況下，要完成合規(guī)計(jì)劃、評估、考察，最后回訪、監(jiān)督，這是一系列復(fù)雜的流程。小微企業(yè)人員流動(dòng)性強(qiáng)，人員培訓(xùn)、制度保障可能做不到，從而造成合規(guī)司法資源的浪費(fèi)?！?/p>
一個(gè)重要的現(xiàn)實(shí)問題是，很多小微企業(yè)難以承受合規(guī)建設(shè)的經(jīng)濟(jì)成本。
北京外國語大學(xué)法學(xué)院教授、中國中小商業(yè)企業(yè)協(xié)會(huì)權(quán)益保障辦公室專家顧問王文華介紹，她在江蘇無錫調(diào)研時(shí)發(fā)現(xiàn)，當(dāng)?shù)啬赇N售規(guī)模在百萬元到千萬元的企業(yè)，實(shí)際利潤大概只有十萬元到百萬元?！盀榱藛?dòng)刑事合規(guī)，涉案企業(yè)需要投入大量的資金、精力，用于聘請律所等合規(guī)服務(wù)人，收費(fèi)不低，所以有些中小微企業(yè)因?yàn)槌杀靖甙?，有點(diǎn)躊躇不前?！?/p>
此外，王文華在論壇上介紹，改革的激勵(lì)機(jī)制對促進(jìn)小微企業(yè)的合規(guī)改革積極性不明顯。
納入合規(guī)考察的涉案企業(yè)，一般犯罪情節(jié)較輕，經(jīng)過自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，積極履行退賠，即使不啟動(dòng)合規(guī)，也可能得到相對不起訴的寬緩處理。
另外，即使啟動(dòng)合規(guī)，后續(xù)可能還會(huì)面臨行政罰款，如果合規(guī)考察不合格被起訴，還可能被判處罰金。
董曉華認(rèn)為，合規(guī)建設(shè)重點(diǎn)應(yīng)放在沒有完善的合規(guī)管理體系的中型企業(yè)上?！爸行推髽I(yè)經(jīng)過多年的發(fā)展，有一定的規(guī)模、管理制度、人員穩(wěn)定性，也有一定數(shù)量的高素質(zhì)管理人員，這些是開展合規(guī)建設(shè)的基礎(chǔ)?！?/p>
科學(xué)的第三方監(jiān)督評估
第三方監(jiān)督評估機(jī)制是涉案企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)的重要內(nèi)容。
2021年6月，最高檢會(huì)同全國工商聯(lián)等8部門制定發(fā)布《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制的指導(dǎo)意見（試行）》，第三方監(jiān)督評估機(jī)制管委會(huì)將對涉案企業(yè)合規(guī)承諾和合規(guī)整改開展監(jiān)督評估。
官方數(shù)據(jù)顯示，前兩輪試點(diǎn)時(shí)，全國共辦理涉企業(yè)合規(guī)案件766件，其中適用第三方監(jiān)督評估機(jī)制案件503件。
合規(guī)監(jiān)督由誰主導(dǎo)，監(jiān)管制度如何設(shè)計(jì)才會(huì)更科學(xué)有效？
北京中聞律師事務(wù)所律師范慶東在論壇上介紹，目前合規(guī)監(jiān)管人主要分三種，一是檢察機(jī)關(guān)派內(nèi)部人員參與履行企業(yè)的監(jiān)管責(zé)任，二是檢察機(jī)關(guān)委托稅務(wù)、銀保監(jiān)、海關(guān)等專業(yè)的行政執(zhí)法部門實(shí)施監(jiān)督考察，三是由律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)作為獨(dú)立監(jiān)管人對企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管，獨(dú)立監(jiān)管人由檢察機(jī)關(guān)委托或企業(yè)自行聘請。
前兩種面臨人力、物力短缺的困難，第三種面臨監(jiān)管的規(guī)范性和權(quán)威性困難。
江蘇省南京市人民檢察院研究室主任李勇在論壇上介紹，實(shí)踐中，要避免合規(guī)計(jì)劃停留于紙面的“紙面設(shè)計(jì)”，也要避免建立合規(guī)計(jì)劃之后，沒有真正實(shí)施的“紙面監(jiān)管”。
此外，行業(yè)不同，企業(yè)類型和運(yùn)營模式不同，第三方監(jiān)督評估的標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)不同。
安徽省人民檢察院副檢察長魯建武指出，“經(jīng)過這兩年來的實(shí)踐，我們逐步認(rèn)識(shí)到，不同行業(yè)的企業(yè)，同一行業(yè)不同規(guī)模的企業(yè)，都應(yīng)該有不同的合規(guī)計(jì)劃，不同的評估標(biāo)準(zhǔn)。”
“針對這種情況，檢察機(jī)關(guān)要進(jìn)一步發(fā)揮合規(guī)的主導(dǎo)作用，抓住涉案企業(yè)的行業(yè)屬性，圍繞所涉罪名，關(guān)注其是否對最薄弱的環(huán)節(jié)，最突出的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)摸排、識(shí)別、整改，建立的專項(xiàng)合規(guī)體系不求大而精，但需要精而要?！濒斀ㄎ湔f。
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