原告（申請(qǐng)人）和被告（被申請(qǐng)人）參與 訴訟（仲裁）有各自不同的訴訟目的，由此導(dǎo)致雙方在購(gòu)買(mǎi)法律服務(wù)方面存在極大差異。在委托律師代理訴訟時(shí)，相較于原告（申請(qǐng)人）而言，被告（被申請(qǐng)人）為法律服務(wù)付費(fèi)會(huì)顯得更為被動(dòng)。在筆者之前的一篇文章《公司企業(yè)該如何就具體案件選聘代理律師》中曾提及“做被告比做原告更難選擇代理律師，因?yàn)榧纫紤]結(jié)果，還要考慮成本。”今天，筆者希望將此話題與您深入探討。

起訴他人的案件與被他人起訴的案件，因?yàn)樵V訟目的的不同，在律師費(fèi)計(jì)算方面存在極大差異， 以“履行給付金錢(qián)義務(wù)”的訴訟案件為例：

1、原告作為攻方，決定案件的訴訟金額，通常會(huì)本著利益最大化原則確立訴訟金額。能多要絕不少要，一方面增加對(duì)方訴訟壓力，另一方面為和解預(yù)留談判空間。（訴訟金額虛高的情況在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中的表現(xiàn)最是顯著）。被告作為防御方被強(qiáng)行拉入訴訟中，抵擋原告方的訴訟請(qǐng)求。攻擊一方是“多要錢(qián)”，防御一方是“少付錢(qián)”或“不付錢(qián)”。

2、 律師費(fèi)都是以訴訟金額作為計(jì)算基礎(chǔ)的。如果訴訟金額有虛高部分（比如違約金、賠償金和存在較大爭(zhēng)議的訴求），律師費(fèi)也相應(yīng)“虛高”，反映在原、被告身上，有關(guān)律師費(fèi)的高低標(biāo)準(zhǔn)大不相同。

（1） 對(duì)原告而言，評(píng)判律師費(fèi)高低的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)自“結(jié)果”。

針對(duì)原告方，律師費(fèi)條款的設(shè)計(jì)相對(duì)容易。如果擔(dān)心律師費(fèi)“虛高”，可將律師費(fèi)與案件結(jié)果掛鉤，即所謂的風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)模式。根據(jù)對(duì)案件的分析和預(yù)判，哪些訴求容易獲得支持、哪些訴求可能獲得支持、哪些訴求難以獲得支持，按難易程度將訴訟請(qǐng)求金額分解，根據(jù)不同難易程度設(shè)定不同比例的后期律師費(fèi)，即便是全部采用一個(gè)固定比例，因?yàn)槁蓭熧M(fèi)與案件結(jié)果掛鉤，律師費(fèi)越高證明案件結(jié)果越好，原告都是容易接受的。（有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)代理的詳細(xì)內(nèi)容在過(guò)往文章《購(gòu)買(mǎi)法律服務(wù)可能踩到哪些坑系列（4）關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)》中有過(guò)論述。）

示例：原告方主張1000萬(wàn)，與律師約定按判決結(jié)果10%的比例計(jì)付律師費(fèi)，若法院判決結(jié)果只有100萬(wàn)。原告取得100萬(wàn)，支付10萬(wàn)元律師費(fèi)后剩余90萬(wàn)。若1000萬(wàn)全部獲得支持，雖然律師費(fèi)高達(dá)100萬(wàn)，但原告的收益也有900萬(wàn)(暫不計(jì)算其它訴訟成本），總之，原告和律師的賬不難算。

（2） 對(duì)被告而言，評(píng)判律師費(fèi)高低的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)自“感覺(jué)”。

而針對(duì)被告方，在律師費(fèi)的問(wèn)題上較難設(shè)計(jì)有利條款。訴訟金額由原告方制定，“要錢(qián)的”一方盡可能多地主張自己的訴訟請(qǐng)求（多增加一點(diǎn)訴訟費(fèi)成本），被告方想逐一消除訴訟請(qǐng)求，不付或降低給付金額（履行義務(wù)），判決結(jié)果存在極大的不確定性。律師費(fèi)完全按原告方訴求金額計(jì)付，會(huì)讓被告難以接受。那么采用風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)模式，按減損額（原告訴求金額與判決金額之間的差額部分）會(huì)不會(huì)合理呢？

示例：基于原告方主張1000萬(wàn)，被告方與律師約定按判決結(jié)果（1000萬(wàn)-支付金額）X10%的比例計(jì)付律師費(fèi)，法院判決結(jié)果是100萬(wàn)。最終，被告按（1000萬(wàn)-100）X10%，支付90萬(wàn)元律師費(fèi) 100萬(wàn)判決款=190萬(wàn)元。(暫不計(jì)算其它訴訟成本）。

以上情況下，律師費(fèi)是高是低呢？取決于被告方對(duì)案件的不同心態(tài)。如果訴訟開(kāi)始之前，A被告方認(rèn)為本該付1000萬(wàn)，結(jié)果只付了100萬(wàn)，因?yàn)槁蓭煶錾脑V訟本領(lǐng)創(chuàng)造了預(yù)想之外的價(jià)值，扣除律師費(fèi)支出，自己仍然少付了810萬(wàn)元，會(huì)感到“占便宜”。反之，B被告方一開(kāi)始即認(rèn)為不該付一分錢(qián)或最多付100萬(wàn)元。面對(duì)這樣的結(jié)果就會(huì)感到“很吃虧”。

被告作為防御方：為的是少付出，無(wú)論為案件付出多少律師費(fèi)，都屬于成本。尤其是遇到“獅子大張口的惡意案件”，訴訟金額較高會(huì)導(dǎo)致被告方的律師費(fèi)水漲船高。金額越虛高，案件彈性空間越大，被告方的律師費(fèi)也賺得越容易。即便原告的訴訟請(qǐng)求被法院全部駁回， 被告方也會(huì)覺(jué)得律師費(fèi)花得很“冤枉”。

委托人若想在案件的律師收費(fèi)談判中取得有利結(jié)果，不是念叨幾句訴訟金額數(shù)字，像買(mǎi)菜一樣與律師討價(jià)還價(jià)就能實(shí)現(xiàn)的，而是需要結(jié)合案件制定有利的收費(fèi)方案。案件的應(yīng)對(duì)策略、專(zhuān)業(yè)討論與計(jì)費(fèi)條款，三者是渾然一體的。

1、簡(jiǎn)單粗暴地采用固定比例計(jì)算風(fēng)險(xiǎn)代理模式的律師費(fèi)，非常不適用于被告。示例：某案件，原告起訴金額1000萬(wàn)，于是被告方委托專(zhuān)業(yè)律師代為應(yīng)訴，雙方約定前期律師費(fèi)2萬(wàn)元并按減損額的10%支付后期律師費(fèi)。經(jīng)過(guò)案件分析，律師認(rèn)為被告不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任或最多賠付100萬(wàn)。最終法院判定被告應(yīng)向原告支付200萬(wàn)元，被告對(duì)律師的工作非常不滿意卻又必須再向律師支付（1000-200）X10%=80萬(wàn)的律師費(fèi)，這讓被告感覺(jué)很憤懣。

2、將原告的訴訟金額拆分，將每一項(xiàng)訴求逐一與律師溝通抗辯的難易程度、應(yīng)對(duì)方案及預(yù)判可能產(chǎn)生的結(jié)果。哪些是明顯不成立，比較有把握駁回的（例如間接損失或沒(méi)有法律依據(jù)的）；哪些是存在被支持的可能，至少可以減少（例如違約金、利息）；哪些是必然支付對(duì)方的（例如預(yù)付款）。結(jié)合法律規(guī)定及司法案例，預(yù)測(cè)案件可能存在的幾種判決結(jié)果，根據(jù)不同結(jié)果設(shè)計(jì)不同的律師費(fèi)支付標(biāo)準(zhǔn)。

例如原告方起訴金額1000萬(wàn)，根據(jù)原告方多項(xiàng)訴求被支持的可能性，大概會(huì)形成0元、100萬(wàn)左右、500萬(wàn)左右、1000萬(wàn)左右等幾種可能。采用類(lèi)似于律師收費(fèi)辦法中的分段計(jì)費(fèi)方式，把1000萬(wàn)訴訟金額分成幾段，每一段適用不同的費(fèi)率，金額越低，費(fèi)率越高，最終形成一個(gè)完整的計(jì)費(fèi)方案。

3、作為被告方委托律師時(shí)的注意事項(xiàng)：

（1）委托人為原告時(shí)，采用風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)，律所提供的委托代理合同會(huì)寫(xiě)明委托期限包含到一審、二審和執(zhí)行階段。因?yàn)榘瑘?zhí)行程序，所以取費(fèi)值更高。而委托人作為被告時(shí)，采用風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)時(shí)，律所提供的委托代理合同依舊會(huì)寫(xiě)明委托期限包含到一審、二審和執(zhí)行階段，這里面的“執(zhí)行階段”就有“忽悠成分了”，因?yàn)樵趫?zhí)行階段，被告委托律師的作用不大，即便是用盡辦法拖延執(zhí)行，從判決生效至履行付款期間產(chǎn)生的額外利息或執(zhí)行罰息會(huì)一直累加計(jì)算，并且都是由被執(zhí)行人承擔(dān)。

（2）律師代理被告案件時(shí)，會(huì)想盡一切辦法、從程序或?qū)嶓w等不同角度進(jìn)行抗辯，目的是讓法院駁回原告訴求（或迫使原告撤訴），即便是很難的案件，也能實(shí)現(xiàn)“程序性勝利”，原告并非在實(shí)體權(quán)利上敗訴，例如基于訴訟主體、案由、管轄權(quán)等原因，原告敗訴后可以繼續(xù)發(fā)起訴訟。如果委托代理合同中沒(méi)有約定好，被告方為前一個(gè)案件支付完大筆律師費(fèi)后，馬上要接著為對(duì)方的二次訴訟支付律師費(fèi)。

（3）考慮原告撤訴，被告已經(jīng)支付律師費(fèi)的全額或部分退還問(wèn)題。一種情況是，開(kāi)庭前原告就撤訴。一種情況是，訴訟過(guò)程中原告撤訴。 無(wú)論哪種情況，如果未約定清楚，退費(fèi)都比較困難。前者退還多少有爭(zhēng)議，后者退不退還有爭(zhēng)議。因此，最好在委托代理合同中約定清楚。

（4）抗辯還是反訴，關(guān)系到訴訟成本。筆者曾辦理過(guò)一個(gè)案件，原告方基于合同中的一項(xiàng)權(quán)利起訴被告，被告方提出合同中的另一項(xiàng)權(quán)利，要求抵銷(xiāo)自己的付款義務(wù)（被告未提出反訴），結(jié)果法院對(duì)被告的抗辯內(nèi)容未做審理，理由是該抗辯內(nèi)容不屬于本案審理范圍。結(jié)果導(dǎo)致被告敗訴后很不甘心，繼續(xù)委托原來(lái)的律師，將前述抗辯理由轉(zhuǎn)化為具體權(quán)利再次起訴原告。明明是一個(gè)合同糾紛被拆成了兩個(gè)案件，無(wú)形中增加了雙方當(dāng)事人的律師費(fèi)支出。

4、根據(jù)與律師的討論，預(yù)測(cè)案件敗訴概率大或者案件結(jié)果存在較大不確定性，可考慮確立自己的減損目標(biāo)。開(kāi)庭前，主動(dòng)與原告方和解，根據(jù)自身能接受的金額 后續(xù)可能產(chǎn)生的訴訟成本（律師費(fèi) 訴訟費(fèi) 訴訟期間利息支出等）制訂和解方案。用確定性的少量付出避免不確定性的更大損失，也是一種訴訟策略。

結(jié)合案件本身的優(yōu)劣情況、拆分訴訟金額，根據(jù)案件走向的預(yù)測(cè)來(lái)設(shè)計(jì)律師費(fèi)的方法，對(duì)客戶(hù)而言，實(shí)操難度很大。畢竟涉及一定專(zhuān)業(yè)知識(shí)以及筆者在多篇文章中經(jīng)常提及的行業(yè)內(nèi)的信息不對(duì)稱(chēng)的問(wèn)題?！稙楹握f(shuō)法律服務(wù)行業(yè)屬于供求雙方信息高度不對(duì)稱(chēng)？》

筆者開(kāi)啟[購(gòu)買(mǎi)法律服務(wù)說(shuō)媒體號(hào)]是本著客戶(hù)方的立場(chǎng)出發(fā)，專(zhuān)注于法律服務(wù)領(lǐng)域，輸出與法律服務(wù)和律師費(fèi)有關(guān)的文章，包括但不限于：

如何看待律師行業(yè)及法律服務(wù)市場(chǎng)中的問(wèn)題？

如何選擇律師及評(píng)價(jià)律師工作？

如何與律師事務(wù)所簽署更有利于客戶(hù)方的委托代理合同？

如何對(duì)律師費(fèi)條款進(jìn)行更公平更合理的設(shè)計(jì)？

如何轉(zhuǎn)移或降低訴訟成本，尤其是避免律師費(fèi)的不合理增加？

如何解決因行業(yè)信息不對(duì)稱(chēng)給法律服務(wù)消費(fèi)者帶來(lái)的困惑及風(fēng)險(xiǎn)？

本文是有關(guān)客戶(hù)作為被告時(shí)，該如何與律師方約定律師費(fèi)的實(shí)操指引，希望對(duì)您有所幫助。關(guān)于律師費(fèi)還有更多重要話題，歡迎參詳筆者之前的文章。社會(huì)科學(xué)里再小的問(wèn)題，都不會(huì)是只有一個(gè)簡(jiǎn)單答案，有關(guān)于如何設(shè)計(jì)被告方律師費(fèi)的話題，相信業(yè)內(nèi)優(yōu)秀人士一定有自己的方式、方法、建議、策略，筆者希望以上內(nèi)容拋磚引玉，承邀各位把這個(gè)話題講全說(shuō)透，無(wú)論是事例還是觀點(diǎn)，都?xì)g迎分享，評(píng)論區(qū)恭候大駕。

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