代位權(quán)訴訟

（張律師義務(wù)宣傳）

代位權(quán)訴訟，

作為一種有效的

一一一債的保全措施，

即：

一一一“因債務(wù)人，怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求

一一一以自己的名義，

代位行使債務(wù)人的債權(quán)，

但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍，

以債權(quán)人的債權(quán)為限。

債權(quán)人行使代位權(quán)的費(fèi)用，

一一一由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”

依照這一規(guī)定，債權(quán)人行使其代位權(quán)，

一一一應(yīng)當(dāng)通過法院予以主張，也即應(yīng)當(dāng)通過訴訟方式進(jìn)行，

這就是所謂的代位權(quán)訴訟。

簡而言之，

是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使債務(wù)追索權(quán)時，

一一一債權(quán)人直接起訴債務(wù)的一一一債務(wù)人，

一一一并要求其還債的一種訴訟活動。

法律規(guī)定

代位權(quán)之訴為民事訴訟，故須具備民事訴訟法第108條所規(guī)定的起訴條件；同時，代位權(quán)之訴還須具備自身的特殊要件。

《合同法解釋（一）》第11條規(guī)定：

“債權(quán)人依照合同法第73條的規(guī)定一一一提起代位權(quán)訴訟，

應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；

（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；

（三）債務(wù)人的債權(quán)已到期；

（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)?！?/p>

當(dāng)事人

債權(quán)人代位起訴與當(dāng)事人適格理論

債權(quán)人代位起訴，是一種法定的訴訟擔(dān)當(dāng)，債權(quán)人所享有的訴訟實(shí)施權(quán)是基于法律的直接規(guī)定。那么，從訴訟理論上來講，債權(quán)人之訴訟實(shí)施權(quán)的基礎(chǔ)是什么？

或者說債權(quán)人之當(dāng)事人適格的理論依據(jù)是什么呢？傳統(tǒng)的訴訟理論一般認(rèn)為，訴訟實(shí)施權(quán)的基礎(chǔ)是當(dāng)事人對作為訴訟標(biāo)的的法律關(guān)系所具有的管理權(quán)或處分權(quán)，或稱管理處分權(quán)。但管理權(quán)理論并不適用于確認(rèn)之訴，對形成之訴也難以作出完滿的解釋。因而，將管理權(quán)作為訴訟實(shí)施權(quán)的基礎(chǔ)并不能普遍地適用于各種類型的訴訟。

以“訴的利益”作為債權(quán)人訴訟實(shí)施權(quán)的基礎(chǔ)，

較之管理權(quán)處分說更為妥當(dāng)。理由在于，之所以承認(rèn)債權(quán)人可以向一一一次債務(wù)人直接提起訴訟，

并不是因?yàn)閭鶛?quán)人對代位債權(quán)有管理處分權(quán)，

而是因?yàn)槿绻怀姓J(rèn)債權(quán)人可以向次債務(wù)人直接起訴，則債權(quán)人的權(quán)益就得不到有效的保護(hù)。

因而在債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)并給債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人一一一與次債務(wù)人之間就存在一種“訴的利益”，

這種“訴的利益”經(jīng)法律所明確規(guī)定即成為法定的訴的利益。

正是由于這種法定的訴的利益的存在，債權(quán)人才相應(yīng)地具有訴訟實(shí)施權(quán)，故而能以次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟。

代位權(quán)訴訟中債務(wù)人之訴訟地位

（1）應(yīng)將債務(wù)人列為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。

（2）債務(wù)人可以作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。

（3）應(yīng)當(dāng)將債務(wù)人列為共同原告。

（4）在代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人只能充當(dāng)證人。

（5）債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中的地位可因案而異，但并非當(dāng)然的訴訟法律關(guān)系主體。債務(wù)人如果參加訴訟，其訴訟地位可能包括以下情形：A、為原告；B、為被告；C、為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人；D、為證人。

（6）應(yīng)當(dāng)具體案件具體分析，區(qū)別不同案情，確立債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中的地位。包括以下幾種情形：A、應(yīng)當(dāng)列債務(wù)人為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人；B、在一些特殊情況下可以作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人；C、列債權(quán)人、債務(wù)人為共同原告；D、充當(dāng)證人?！逗贤ń忉尅返?6條第一款則規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人?！?/p>

代位權(quán)訴訟作為一種有效的債的保全措施，即：“因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”

依照這一規(guī)定，債權(quán)人行使其代位權(quán)，應(yīng)當(dāng)通過法院予以主張，也即應(yīng)當(dāng)通過訴訟方式進(jìn)行，這就是所謂的代位權(quán)訴訟。簡而言之是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使債務(wù)追索權(quán)時，債權(quán)人直接起訴債務(wù)的債務(wù)人，并要求其還債的一種訴訟活動。

法律規(guī)定

當(dāng)事人

債權(quán)人代位起訴與當(dāng)事人適格理論

代位權(quán)訴訟中債務(wù)人之訴訟地位

《合同法》頒布之后，大陸地區(qū)的學(xué)者們對代位權(quán)訴訟中債務(wù)人的訴訟地位問題也進(jìn)行了廣泛的討論。綜合起來，主要有以下幾種觀點(diǎn)：

（1）應(yīng)將債務(wù)人列為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。

（2）債務(wù)人可以作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。

（3）應(yīng)當(dāng)將債務(wù)人列為共同原告。

（4）在代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人只能充當(dāng)證人。

（5）債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中的地位可因案而異，但并非當(dāng)然的訴訟法律關(guān)系主體。債務(wù)人如果參加訴訟，其訴訟地位可能包括以下情形：A、為原告；B、為被告；C、為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人；D、為證人。

（6）應(yīng)當(dāng)具體案件具體分析，區(qū)別不同案情，確立債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中的地位。包括以下幾種情形：A、應(yīng)當(dāng)列債務(wù)人為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人；B、在一些特殊情況下可以作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人；C、列債權(quán)人、債務(wù)人為共同原告；D、充當(dāng)證人?！逗贤ń忉尅返?6條第一款則規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人?！?/p>

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