企業(yè)對外進(jìn)行項(xiàng)目投資，與目標(biāo)企業(yè)簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》涉及有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的一系列法律問題，包括簽訂各方的陳述與保證、資產(chǎn)評估、價(jià)款確定、支付方式、過渡期安排、股權(quán)交接等事項(xiàng)，其中的法律關(guān)系和法律風(fēng)險(xiǎn)十分復(fù)雜。但是在實(shí)踐中，投資者對于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的審慎性法律設(shè)計(jì)不夠重視，合同中的條款設(shè)定不充分、約束效果缺乏針對性，導(dǎo)致引發(fā)合同爭議。糾紛產(chǎn)生后，因?yàn)閷ο嚓P(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)不了解，可能會(huì)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人付出高昂的機(jī)會(huì)成本或者蒙受巨大的經(jīng)濟(jì)損失，后果十分嚴(yán)重。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種運(yùn)用法律方法進(jìn)行資本運(yùn)作的方式，通過合同條款的設(shè)計(jì)及如保密協(xié)議、技術(shù)授權(quán)協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議等相關(guān)附屬協(xié)議，能夠形成一個(gè)完整的有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律保護(hù)體系。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中有以下容易被忽略的重要條款：

1、陳述與保證條款

陳述與保證條款是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中最長，內(nèi)容也是最繁瑣的條款。但是該條款也是必備的，合同的當(dāng)事人都需要就相關(guān)事項(xiàng)作出陳述與保證。該條款的目的在于：其一，確保企業(yè)披露的信息是真實(shí)的；其二，不實(shí)陳述方要承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。依此來保證交易的合法性，履行的可行性，降低盡職調(diào)查范圍狹小，披露的信息不真實(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)，保障投資人的權(quán)益。

陳述與保證的內(nèi)容包括但不限于以下內(nèi)容：

（1）無訴訟與爭議妨礙：除于本協(xié)議簽署日前以書面方式向股份受讓方披露者外，并無與股份出讓方所持目標(biāo)公司股權(quán)有關(guān)的任何重大訴訟、仲裁或行政程序正在進(jìn)行、尚未了結(jié)或有其他人威脅進(jìn)行，包括但不限于知識(shí)產(chǎn)權(quán)、環(huán)境保護(hù)、勞動(dòng)安全、產(chǎn)品質(zhì)量等各方類性質(zhì)的債務(wù)；

（2）股份權(quán)利無瑕疵：除本協(xié)議簽訂日前書面向股份受讓方披露者外，股份出讓方所持目標(biāo)公司股權(quán)并未向任何第三者提供任何擔(dān)保、抵押、質(zhì)押、保證，且股份出讓方為該股權(quán)的合法的、完全的所有權(quán)人；

（3）目標(biāo)公司與出讓方無債權(quán)債務(wù)糾紛：目標(biāo)公司于本協(xié)議簽署日及股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成日，均不欠付股份出讓方任何債務(wù)、利潤或其他任何名義之金額；

（4）出讓方的陳述無遺漏：股份出讓方就目標(biāo)公司的人事、經(jīng)營、效益、財(cái)務(wù)及資產(chǎn)狀況等相關(guān)文件作出的承諾與保證真實(shí)、準(zhǔn)確，并且不存在足以誤導(dǎo)股份受讓方的重大遺漏；

（5）出讓方不實(shí)陳述，受讓方有權(quán)撤銷本協(xié)議：倘若在先決條件全部滿足前有任何保證和承諾被確認(rèn)為不真實(shí)、誤導(dǎo)或不正確，或尚未完成，則股份受讓方可在收到前述通知或知道有關(guān)事件后14日內(nèi)給予股份出讓方書面通知，撤銷購買“轉(zhuǎn)讓股份”而無須承擔(dān)任何法律責(zé)任；

（6）出讓方的及時(shí)通知義務(wù)：股份出讓方承諾在先決條件全部滿足前如出現(xiàn)任何嚴(yán)重違反保證或與保證嚴(yán)重相悖的事項(xiàng)，都應(yīng)及時(shí)書面通知股份受讓方。

出讓方違反陳述與保證義務(wù)，合同當(dāng)事人可以約定違約責(zé)任，當(dāng)發(fā)現(xiàn)出讓人的陳述、保證不符合實(shí)際情況的，即可通過減扣轉(zhuǎn)讓價(jià)格、索賠或退出等方法來避免風(fēng)險(xiǎn)，減少損失。

2、先決條件條款

先決條件條款作為《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》實(shí)際履行的前提條件，即合同各方當(dāng)事人履行各自的義務(wù)前應(yīng)具備的條件。

《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的簽訂日與實(shí)際履行日是不一致的。簽訂合同表示各方已就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成一致；但只有具備相關(guān)條件后，才能開始股權(quán)轉(zhuǎn)讓和支付價(jià)款。

在實(shí)踐中，通常將滿足先決條件作為《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的生效條件；不具備先決條件，合同就產(chǎn)生效力，各方當(dāng)事人因此也無法履行相關(guān)合同義務(wù)。先決條件應(yīng)在規(guī)定的一定期限內(nèi)全部滿足，避免合同履行出現(xiàn)障礙的法律風(fēng)險(xiǎn)。

合同的先決條件條款包括以下內(nèi)容：

（1）各方已經(jīng)取得《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》簽訂所需的一切同意及授權(quán)材料。股東會(huì)及董事會(huì)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議。

（2）各方已經(jīng)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)第三方（包括但不限于目標(biāo)公司其他股東、債權(quán)人、合作人、供應(yīng)商、特許經(jīng)營方）的必要同意與核準(zhǔn)。

（3）各方已經(jīng)取得有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的所有行政審批（包括但不限于產(chǎn)業(yè)進(jìn)入審批、反壟斷審批、國有資產(chǎn)管理部門的同意轉(zhuǎn)讓的審批、上市公司收購審批）。

（4）股權(quán)交割日前，各方關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的所有聲明和保證應(yīng)實(shí)際履行完畢。

3、過渡期條款

過渡期條款，是指合同簽訂到正式完成辦理股份交割的這一段時(shí)間內(nèi)，明確約定出讓方和受讓方的權(quán)利義務(wù)的條款。過渡期條款通常也作為先決條件其中之一，大部分的先決條件要在過渡期內(nèi)完成。在此階段，股權(quán)轉(zhuǎn)讓尚未完成，法律關(guān)系未完全確定，出讓方可能怠于對企業(yè)經(jīng)營管理，而投資人此時(shí)還不是企業(yè)真正的股東，無法行使股東權(quán)利，直接參與目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營。因此存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

投資者應(yīng)要求出讓方作出承諾：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過渡期內(nèi)，出讓方不得有任何有可能造成受讓方利益損失的行為，包括但不限于擔(dān)保、重大出售或購買財(cái)產(chǎn)行為、重大投資。解聘高級管理人員和技術(shù)人員，并與其約定嚴(yán)格的違約責(zé)任。

投資者可以通過向目標(biāo)企業(yè)提前委派監(jiān)事或者接受出讓方委托管理其持有的股權(quán)，對目標(biāo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營進(jìn)行監(jiān)管。

另外，目標(biāo)公司在召開股東會(huì)和董事會(huì)時(shí)，應(yīng)準(zhǔn)許投資者委派授權(quán)代表列席會(huì)議；出讓方進(jìn)行決議投票時(shí)，應(yīng)與投資者進(jìn)行協(xié)商，聽取投資者的意見。

4、債務(wù)處理?xiàng)l款

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，投資者最關(guān)心的就是目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)問題。尤其是目標(biāo)企業(yè)可能存在潛在債務(wù)或隱性債務(wù)，對于上述債務(wù)，股權(quán)出讓方有的是故意隱瞞，有的是無法預(yù)料。即使進(jìn)行了充分的盡職調(diào)查，也不可能完全清楚，因此在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。

目標(biāo)企業(yè)債務(wù)可以劃分為既有債務(wù)、隱性債務(wù)及未披露債務(wù)，如果上述債務(wù)處理不當(dāng)?shù)脑挘菀讓?dǎo)致投資者承擔(dān)更多的債務(wù)，使得自己的利益受到損傷。所以投資者應(yīng)讓出讓方作出充分的陳述和保證，針對不同的債務(wù)采取不同的處理方法。

處理既有債務(wù)，投資者要對出讓人既有債務(wù)全面了解，包括但不限于以下內(nèi)容：債務(wù)的數(shù)額、有無擔(dān)保、利率、違約責(zé)任、債權(quán)人有無權(quán)利限制要求、債務(wù)能否歸為不良債務(wù)。上述問題關(guān)系到轉(zhuǎn)讓的價(jià)格及轉(zhuǎn)讓后承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)大小。

處理潛在債務(wù)或未披露債務(wù)，如果發(fā)生在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》預(yù)定的期限內(nèi)，而且被實(shí)際權(quán)利人進(jìn)行追索，那么該類責(zé)任首先由目標(biāo)公司承擔(dān)，最后責(zé)任的承擔(dān)則由《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》進(jìn)行約定。對于債務(wù)承擔(dān)問題應(yīng)在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》予以明確約定。投資者應(yīng)要求在正式股權(quán)交割前，目標(biāo)企業(yè)所存在的未披露債務(wù)或潛在債務(wù)，不管故意還是過失均由出讓方承擔(dān)。因?yàn)?，股?quán)的轉(zhuǎn)移并不能免除投資者被追索的責(zé)任，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，投資者成為目標(biāo)企業(yè)股東后，仍要承擔(dān)清償債務(wù)的責(zé)任，而后在依據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》中的約定向出讓方進(jìn)行追償。

來源：網(wǎng)絡(luò)