當(dāng)公司資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人通常會(huì)在公司股東出資方面考慮是否可以彌補(bǔ)損失。

因?yàn)楫?dāng)股東虛假出資或者抽逃出資時(shí)，應(yīng)該對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，那么，這一節(jié)分析哪些行為屬于股東抽逃出資，以及抽逃出資應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。

01—行為表現(xiàn)

公司法司法解釋三第12條對此做了規(guī)定： 

一、制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配

在公司不具備分配盈余的時(shí)候?qū)蓶|進(jìn)行盈余分配，或者向股東分配的盈余超過公司當(dāng)期可分配的盈余與公司提取法定公積金的總和，即認(rèn)定為抽逃出資。公司的盈余分配應(yīng)該遵守“無盈不分”的原則。

二、通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將股東的出資轉(zhuǎn)出

當(dāng)公司以借款的形式將股東的出資款全部退還時(shí)，法院在審查過程中，會(huì)綜合考量各方面因素，包括但不限于公司與股東之間是否有借款合同、是否約定還款期限與利息、是否有擔(dān)保、公司是否有催討債務(wù)的行為、公司是否有召開董事會(huì)或者股東會(huì)討論的程序、進(jìn)出款項(xiàng)金額的大小、時(shí)間等，以來判斷到底是借款關(guān)系還是抽逃出資。

三、利用關(guān)聯(lián)關(guān)系抽逃出資

這種情形一般指有關(guān)聯(lián)關(guān)系或者母子關(guān)系的公司之間，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系之間的債權(quán)債務(wù)，將出資轉(zhuǎn)出。

四、其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為

司法解釋中難以將出逃出資的行為一一列舉，因此設(shè)置了這個(gè)兜底條款。在司法實(shí)務(wù)中，原告對股東是否履行出資義務(wù)只提供產(chǎn)生合理懷疑的證據(jù)，由被告股東舉證證明其已經(jīng)實(shí)際履行出資義務(wù)。此種規(guī)定很合理，既考慮了權(quán)利人的舉證困難，又避免了濫訴。

02—法律責(zé)任

一、針對其他股東的出資瑕疵，股東可直接起訴

根據(jù)《公司法司法解釋（三）》第13條、14條的規(guī)定，對其他出資瑕疵股東提起的訴訟在性質(zhì)上屬于股東直接訴訟，非代表訴訟。對原告股東無資格上的限制，也無任何前置程序。

股東代表訴訟制度的設(shè)置基礎(chǔ)是股東本沒有訴權(quán)而公司又怠于行使訴權(quán)或者因情況緊急可能損害公司利益時(shí)，賦予股東代表公司提起訴訟的權(quán)利。當(dāng)股東能夠通過自身起訴的途徑獲得救濟(jì)時(shí)，不應(yīng)提起代表訴訟，否則將有悖于股東代表訴訟制度的設(shè)置意圖。

二、董事、高管、其他股東、實(shí)際控制人，只要協(xié)助抽逃出資的，均承擔(dān)連帶責(zé)任

上述人員只要在股東抽逃出資的過程中有協(xié)助行為，即需要承擔(dān)連帶責(zé)任，與其行為作用大小或者是否起決定性條件無關(guān)。

三、公司是否有能力清償債務(wù)與股東出資責(zé)任無關(guān)

實(shí)務(wù)中，被告股東以公司破產(chǎn)清算且無負(fù)債的情形，抗辯補(bǔ)足出資無意義，法院不予支持。因?yàn)楣厩逅愫笫欠褙?fù)債與股東的出資義務(wù)是不同的法律關(guān)系，公司的清算并不免除股東的出資義務(wù)。