案例綜述

　一、基本案情

　　二、主要仲裁請求

　三、本案主要爭議點及仲裁庭意見

　　1.涉案一期工程應(yīng)按可調(diào)價還是固定總價結(jié)算

　　仲裁庭觀點：應(yīng)結(jié)合合同雙方簽訂的合同條款以及合同實際履約情況探究當事人的真實意思表示?！兑黄诠こ?a style='color:#2f2f2f;cursor:pointer;' href='http://www.szhualiqz.com.cn/laws-8215.html'>補充協(xié)議書》是對雙方簽訂的《一期工程建設(shè)工程施工合同》的有效補充，將合同暫定價變更為固定價是該補充協(xié)議的真實意思表示。理由如下：

　　(1)《一期工程建設(shè)工程施工合同》和《一期工程補充協(xié)議書》均是有效合同。被申請人以自主發(fā)包的形式邀請申請人對涉案工程投標，申請人中標后雙方簽訂《一期工程建設(shè)工程施工合同》，后因圖紙不齊全等原因雙方又簽訂《一期工程補充協(xié)議書》，將合同價款由暫估價2500萬元調(diào)整為36598715元?！兑黄诠こ探ㄔO(shè)工程施工合同》和《一期工程補充協(xié)議書》均是雙方的真實意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)依合同履行各自的義務(wù)。

　　(2)申請人和被申請人簽訂《一期工程補充協(xié)議書》實質(zhì)為固定合同總價款?！兑黄诠こ萄a充協(xié)議書》將《一期工程建設(shè)工程施工合同》中承包范圍由“對工程內(nèi)容進行總承包(包工包料)”的表述細化為各個建筑的面積大小、層數(shù)、高度等具體尺寸。同時第5條將工程價款約定為36598715元，金額準確到個位數(shù)，也不再標注為暫估價，第6條明確修改合同價款的原因是原合同是暫估價。雙方固定工程內(nèi)容和總價款意圖比較明確。

　　(3)未簽署的新增工程《新建廠房補充協(xié)議書》中固定總價的約定，側(cè)面印證了固定總價為雙方真實意愿。2011年8月9日，申請人與被申請人就新增廠房工程訂有磋商《新建廠房補充協(xié)議書》，合同價款采用固定總價形式，雖然未正式簽署，可一定程度證明申請人與被申請人雙方有簽署固定總價合同的意愿，側(cè)面間接印證了《一期工程補充協(xié)議》為固定合同總價。

　　(4)實際履行中對于合同固定總價的印證。①申請人提供的2012年7月23日《關(guān)于新建廠房工程的催款函》中“原合同內(nèi)工程計3659.8715萬元”;②2012年3月31日工程例會《會議紀要》第6條“業(yè)主方認為，已按原合同(3659.8715萬元)支付了85%工程款(3110.89萬元);考慮到發(fā)生追加工的事實(指新增項目)，業(yè)主已向追加項目支付358.8256萬元工程款，余款待審計決算完成后一并進行支付。”③第19號《工程款支付申請表》，申請人在第2項“計算方法：按每月完成工程量的85%支付并補足合同內(nèi)工程進度款?！雹苌暾埲颂峤坏?010年12月22日的工程形象及比例計算已完工程價款。

　　2.新增廠房工程該如何結(jié)算

　　仲裁庭觀點：新增廠房工程(即消防水泵房及水池、廠區(qū)鋼梯、網(wǎng)架等工程)可以參照當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的定額計價，且總價應(yīng)當下浮3.5%。理由如下：

　　因新增工程未簽署書面協(xié)議，按《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設(shè)工程施工合同司法解釋》)第16條第2款之規(guī)定“因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致時，可以參照訂立建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款”，該新增工程可參照當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的定額計價。同時申請人在其提交的《竣工結(jié)算》中申報總價下浮3.5%，這是申請人真實意思表示，此處應(yīng)同樣予以采用。

　　3.申請人主張是可調(diào)價合同，被申請人同意合同按可調(diào)價方式結(jié)算，雙方對結(jié)算款存在爭議，申請進行造價司法鑒定，司法鑒定報告中主要爭議焦點如下：

　　3.1開辦費是否存在重復(fù)計算

　　仲裁庭觀點：司法鑒定意見中開辦費存在重復(fù)計取，該部分費用應(yīng)予扣除。理由如下：

　　(1)開辦費和清單計價所含措施費用為相同性質(zhì)。開辦費通常是指工程開工前需要投入的基本措施費，一般是指臨時設(shè)施費、施工用水用電接駁、辦公設(shè)備等，是定額計價可能涉及到的一項費用。申請人提交的《竣工結(jié)算》及《司法鑒定報告》采用的都是工程量清單計價(綜合單價)的模式，清單計價中已經(jīng)包含了所有措施費用(安全文明措施費，施工措施費)。兩者性質(zhì)相同，在清單計價基礎(chǔ)上再計開辦費屬于重復(fù)計費。

　　(2)合同對開辦費的約定視同工程量清單計價中的所有措施費取費約定。申請人和被申請人2008年12月26日《建設(shè)工程施工合同》專用條款23.2中第(2)款中約定的“開辦費按總價2%”是指將“工程量清單計價中的所有措施費用特別約定為2%。”

　　(3)《*省建設(shè)工程費用定額》(2009)已完全沒有開辦費一說。雖然清單計價規(guī)范對于《*省建設(shè)工程費用定額》(2009)所列措施費項目是不閉口的，但考慮到費用的實質(zhì)性質(zhì)，清單計價基礎(chǔ)上再計取開辦費對被申請人來說是不公平不合理的。

　　3.2分包配合費是否應(yīng)計取

　　仲裁庭觀點：此處所稱分包配合費概念實指申請人為配合被申請人直接發(fā)包工程而收取的總承包服務(wù)費，應(yīng)當計取。理由如下：

　　(1)本案所稱分包配合費實指總承包服務(wù)費。《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范GB50500-2013》第2.0.2條：“總承包服務(wù)費：申請人為配合協(xié)調(diào)被申請人進行的專業(yè)工程發(fā)包，對被申請人自行采購的材料、工程設(shè)備等進行保管以及施工現(xiàn)場管理、竣工資料匯總整理等服務(wù)所需的費用。”實踐中涉及的總承包服務(wù)費類型包括：申請人配合被申請人直接發(fā)包的其他工程，向被申請人收取的總承包服務(wù)費，有的地方又稱為總承包管理費;申請人配合被申請人自己分包工程的分包人而向分包人收取總承包服務(wù)費，又稱為總承包配合費;還有如上述分包人直接與被申請人進行結(jié)算，而申請人向被申請人收取的總承包服務(wù)費。本案中被申請人所抗辯的分包配合費，實則為申請人向被申請人收取的配合被申請人直接發(fā)包的項目的總承包服務(wù)費。

　　(2)此部分費用應(yīng)按鑒定意見計入造價。涉案電梯安裝工程、可可豆低溫榨油設(shè)備生產(chǎn)線安裝工程、車間工業(yè)設(shè)備安裝工程均為被申請人自行分包?？偝邪?wù)費由總承包單位(申請人)根據(jù)總承包范圍、深度向建設(shè)單位(被申請人)收取，因該費用施工合同未約定，按《建設(shè)工程施工合同司法解釋》)第16條第2款，鑒定報告參照*市建設(shè)局的《建綜165號》文件計取合理。被申請人抗辯稱此部分為“分包配合費”，應(yīng)由專業(yè)分包單位承擔，且2011年12月7日的《工程聯(lián)系單》中監(jiān)理明確了“請業(yè)主按國家有關(guān)規(guī)定，協(xié)調(diào)專業(yè)分包與總包件的配合事宜”，表明其不是承擔主體。上述涉案合同外分包工程為被申請人直接發(fā)包，非申請人分包，非申請人理解的分包配合費實質(zhì)形式，應(yīng)由被申請人承擔總承包服務(wù)費，《工程聯(lián)系單》中監(jiān)理的申明只是明確被申請人應(yīng)當履行好協(xié)調(diào)工作，而非確定被申請人不承擔配合費的責任。

　　3.3簽證費用是否仍計取規(guī)費、稅金

　　仲裁庭觀點：簽證費用應(yīng)計取規(guī)費、稅金，理由如下：

　　簽證費用屬于其他項目清單，應(yīng)計取規(guī)費、稅金。按《*省建設(shè)工程費用定額》中第五章關(guān)于“工程造價計算程序”的規(guī)定，規(guī)費、稅金的計算基數(shù)包含“分部分項工程量清單費用、措施項目清單費用、其他項目費用”，《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范GB50500-2008》第5.1章規(guī)定“索賠與現(xiàn)狀簽證”屬于其他清單項目，故簽證單應(yīng)作為計取稅金和規(guī)費的基礎(chǔ)。涉案工程中，雙方簽證單中金額也未明確包含了規(guī)費和稅金，應(yīng)當取費。

　　3.4稅金計算是否分段計取

　　仲裁庭觀點：稅金應(yīng)按2011年2月1日為時間節(jié)點采用不同稅金費率進行計算。理由如下：

　　稅金應(yīng)按國家規(guī)定計取。稅金為國家稅法規(guī)定的應(yīng)計入建筑安裝工程造價內(nèi)的營業(yè)稅、城市維護建設(shè)稅、教育費附加和地方教育附加稅等。《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范GB50500-2013》第3.1.6規(guī)定規(guī)費和稅金必須按國家或省級、行業(yè)建設(shè)主管部門的規(guī)定計算，不得作為競爭性費用。按*省建設(shè)工程造價管理總站發(fā)布的《建設(shè)工程稅金費率調(diào)整問題的函復(fù)》中，明確論證了稅金費率在2011年2月1日前后適用不同的標準，依據(jù)該涉案工程所處區(qū)域，被申請人在2011年2月1日以前向申請人付款適用3.41%的稅率，其后適用3.48%，鑒定機構(gòu)應(yīng)修改相應(yīng)款額。

　　3.5現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費，工程按質(zhì)論價費，開辦費增加費，趕工費是否應(yīng)計取

　　仲裁庭觀點：以上現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費，工程按質(zhì)論價費，開辦費增加費，趕工費用，不滿足計取條件，不應(yīng)計取。理由分別如下：

　　(1)現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費，無事實依據(jù)，不予支持。根據(jù)《*省建設(shè)工程現(xiàn)場安全文明施工措施費計價管理辦法》中的規(guī)定現(xiàn)場安全文明施工措施費分為基本費、現(xiàn)場考評費和獎勵費三部分，基本費為施工單位在施工過程中必須發(fā)生的安全文明措施的基本保障費用?，F(xiàn)場考評費是指施工單位執(zhí)行有關(guān)安全文明施工規(guī)定，經(jīng)考評組織現(xiàn)場核查打分和動態(tài)評價獲取的安全文明措施增加費。獎勵費是指施工單位根據(jù)與建設(shè)單位的約定，加大投入，加強管理，創(chuàng)建省、市級文明工地的獎勵費。在工程完工后，建筑安全鑒定部門還要修正現(xiàn)場考評得分，最后還需要造價管理機構(gòu)測定評費率，并以此費率計算現(xiàn)場考評費及獎勵費。申請人前期在工地現(xiàn)場安全防護方面和工地安全文明管理、施工方面按省市安全文明工地的要求進行了投入，被申請人也在施工中多次要求涉案工程爭創(chuàng)**杯和省級文明工地。但涉案工程為“先開工，后補證”，不能參加**杯評比。申請人也未提供相應(yīng)的參與考評的證據(jù)，因涉案工程未能參與省級文明工地和**杯的評定，申請人要求計取現(xiàn)場安全文明工地考評費、獎勵費的主張，不予支持。

　　(2)工程按質(zhì)論價費無事實依據(jù)，不予支持。申請人主張因業(yè)主先開工后補證，以致本工程失去參加省市文明工地及**杯的評比資格，應(yīng)按3%計取按質(zhì)論價費。雙方在合同中未明確約定涉案工程要到達合格以上的質(zhì)量標準，申請人也不能證明工程能夠達到合格以上的質(zhì)量標準，現(xiàn)涉案工程已不能參評**杯，主張工程按質(zhì)論價費無事實依據(jù)，不予支持。

　　(3)開辦增加費不符計取條件，不予支持。雙方在《一期工程建設(shè)工程施工合同》中明確約定，如創(chuàng)**杯，開辦費按總價3%計取。現(xiàn)涉案尚未竣工驗收，且也不可能取得**杯，不符合雙方約定計取開辦增加費的條件。

　　(4)趕工費無計取依據(jù)，不予支持。《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范GB50500-2013》第2.0.25條對提前竣工(趕工)費的規(guī)定“申請人應(yīng)被申請人的要求而采取加快工程進度措施，使合同工程工期縮短，由此產(chǎn)生的應(yīng)由被申請人支付的費用?！钡?.11.2“被申請人要求合同工程提前竣工的，應(yīng)征得申請人同意后與申請人商定采取加快工程進度的措施，并應(yīng)修訂合同工程進度計劃。被申請人應(yīng)承擔申請人由此增加的提前竣工(趕工補償)費用?！壁s工措施費應(yīng)在將定額工期壓縮后，按常規(guī)不能滿足工期要求，施工單位為完成施工任務(wù)而采取趕工措施的費用，且該費用應(yīng)由雙方事先在合同中約定，或?qū)嶋H施工中達成一致。涉案工程中，雙方《一期工程建設(shè)工程施工合同》對此沒有約定，事后雙方也沒達成一致意見。申請人也不能舉證完成施工任務(wù)的具體時間，仲裁庭對此趕工費不予支持。

　　4.申請人主張未獲評**杯可得利益損失的認定

　　仲裁庭觀點：該可得利益損失主張缺乏事實和法律依據(jù)，不予支持。理由如下：

　　(1)可得利益損失須有合同依據(jù)。依據(jù)《合同法》第一百一十三條“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”的規(guī)定可知，可得利益損失是訂立合同時一方當事人可期待、可預(yù)見得到，但限于由于對方的違約而未能獲得的利益，且不能超出違約方在訂立合同時可預(yù)見的范圍。本案中，被申請人在雙方的《一期工程建設(shè)工程施工合同》中并未要求本案工程必須獲評**杯，并以此要求申請人在施工中按**杯的標準進行投入和管理，僅在合同專用條款第23.2(2)中約定“開辦費按總價2%，如創(chuàng)**杯按總價3%計”。故被申請人僅承諾如果申請人獲得**杯，將給予開辦費增加的獎勵。**杯能否評定，并非合同訂立時能夠預(yù)見，而須要整個施工過程和申報程序都符合評審的要求。

　　(2)申請人開工時已明知不可能獲得**杯。雙方于2008年12月26日簽訂《一期工程建設(shè)工程施工合同》，約定開工日期為2009年2月15日，被申請人實際于2010年3月26日才領(lǐng)取施工許可證，但根據(jù)申請人提供的《54#工程現(xiàn)場簽證單》顯示在此之前2008年9月份工程就早已施工。申請人作為有經(jīng)驗的承包商，在此時早已明白爭議工程不可能獲得文明工地、**杯了。

　　(3)**杯評審嚴格，不能推定其他條件都能達到，且實際中申請人已因其他原因不滿足評選條件。該獎評審條件非常嚴格，在《**杯優(yōu)質(zhì)工程獎評審辦法》第十條規(guī)定的任何一種情形未能達到及第十一條評審流程未能遵守等情況下均不能獲得該獎項。申請人不能證明其一定能滿足其他條件，或推定獲得該獎項。此外，該公司2010年被某市給予通報批評，在2011年11月6日又在另一城市發(fā)生工程坍塌事故，造成1人死亡，被給予定格經(jīng)濟處罰。已不符合《建設(shè)施工省級文明工地評審辦法》和《**杯優(yōu)質(zhì)工程獎評審辦法》的規(guī)定條件。

　　5.涉案何時竣工，是否已竣工驗收

　　仲裁庭觀點：涉案工程以申請人提交竣工報告之日為竣工之日，之后28天為應(yīng)竣工驗收之日。理由如下：

　　(1)申請人已提交涉案工程竣工報告和資料，被申請人已簽收，被申請人應(yīng)當履行驗收義務(wù)。雙方《一期工程建設(shè)工程施工合同》通用條款32.1條規(guī)定“工程具備竣工驗收條件，申請人按國家工程竣工驗收有關(guān)規(guī)定，向被申請人提供完整竣工資料及竣工驗收報告”。《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第十六條規(guī)定，“建設(shè)單位在收到建設(shè)工程竣工報告后，應(yīng)當組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位對工程質(zhì)量進行竣工驗收?！薄逗贤ā返诙倨呤艞l規(guī)定，“建設(shè)工程竣工后，被申請人應(yīng)當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準及時進行驗收?！敝链耍暾埲艘寻春贤s定及相關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，完成了移送施工資料并提請工程竣工驗收的義務(wù)，被申請人接收上述資料后，無正當合法理由，至今未組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位進行竣工驗收。

　　(2)被申請人主張竣工報告和材料不符和要求、應(yīng)視為未提交，仲裁庭庭不予認可。被申請人主張申請人提交的《工程竣工報告》僅有申請人自己簽字蓋章，并不能證明已送達給被申請人。另外其最為重要的形式要件也與所在省通用的《單位工程竣工驗收報告》完全不符。同時主張按申請人作為證據(jù)提交的《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收暫行規(guī)定》第五條規(guī)定“工程符合下列要求方可進行竣工驗收：…(八)有施工單位簽署的工程質(zhì)量保修書”申請人應(yīng)按照要求向被申請人提交《工程質(zhì)量保修書》，申請人也未提交，故應(yīng)視申請人未提交竣工驗收報告。經(jīng)查，截止2012年3月申請人已經(jīng)完成合同的5個單體工程和絕大部分追加工程，在之后的多次工程例會中，申請人多次要求被申請人組織涉案工程的竣工驗收，但因被申請人負責的市電未能接入等原因，涉案工程至今未進行消防驗收。2012年9月19日在因農(nóng)民工圍場討薪問題，開發(fā)區(qū)委員會主持簽訂的協(xié)議書中也約定申請人于協(xié)議書簽署后10天向被申請人提交竣工決算報告以及相關(guān)資料。2012年9月20日申請人向被申請人發(fā)送的工程聯(lián)系單，明確告知“現(xiàn)工程已全面完工并資料齊備，煩請業(yè)主盡速組織竣工驗收，此事我司前期已多次會議及發(fā)文催促業(yè)主。” 可見，被申請人已知悉工程進度、其應(yīng)當履行整體驗收前相關(guān)義務(wù)并一直未履行以及申請人要提交竣工報告的事實。此時抗辯驗收資料不齊，作為義務(wù)履行方，其一，其本身前期存在未積極履行竣工所需處理義務(wù)，有拖延驗收之嫌;其二，在明確知道申請人提交是竣工相關(guān)資料而不齊全的時候，其應(yīng)該履行相應(yīng)通知義務(wù)，要求申請人按要求修改或補齊資料。仲裁庭對被申請人該主張不予支持。

　　(3)被申請人主張是因申請人霸占工程現(xiàn)場而未進行竣工驗收，此主張無事實依據(jù)，不予采信。被申請人關(guān)于申請人霸占工程現(xiàn)場的而導(dǎo)致未竣工驗收的主張，一方面其即無相關(guān)證據(jù)來佐證申請人霸占工程現(xiàn)場的事實，另一方面也沒有證據(jù)證明己方已經(jīng)進行過竣工驗收的事實和準備，仲裁庭不予采信。

　　(4)涉案工程應(yīng)按申請人提交竣工報告之日為竣工日期，之后28天為應(yīng)竣工驗收日期。《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第14條“當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：(二)申請人已經(jīng)提交竣工驗收報告，被申請人拖延驗收的，以申請人提交驗收報告之日為竣工日期”。涉案工程的竣工日期為申請人提交驗收報告之日，即2012年9月21日?！兑黄诠こ探ㄔO(shè)工程施工合同》通用條款第32.3條規(guī)定“被申請人收到申請人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認可?！北簧暾埲耸盏娇⒐を炇請蟾婧笾两裎唇M織驗收，故涉案工程竣工驗收時間應(yīng)為2012年10月19日，申請人對涉案工程的質(zhì)保期應(yīng)計算至2013年10月18日。

　　6.是否存在工程欠款，申請人主張的欠款利息能否支持

　　仲裁庭觀點：在竣工日期之前依雙方重新約定不應(yīng)支付欠款利息，在竣工日期之后應(yīng)按合同約定計算各進度款支付相應(yīng)利息。理由如下：

　　(1)雙方《會議紀要》確定進度款支付問題，視為對進度款支付重新約定。2012年3月31日第54號工程例會《會議紀要》中，“雙方共同明確以下事項：3、××認為，已按原合同3659.8715萬元支付了85%的工程款3110.89萬元，考慮到發(fā)生追加工程的事實，又向追加項目支付了358.8256萬元工程款，余款待審計決算完成后一并支付?！彪p方對之前支付的進度款進行了確認，且對進度款支付方式進行了重新約定。視為雙方同意認可之前的進度款支付，不存在違約拖欠工程款而需要支付利息的責任。當然對價款的重新約定，不免除之前因價款引起的諸如停窩工等損失。

　　(2)被申請人應(yīng)按合同約定支付剩余價款，并按區(qū)間支付相應(yīng)利息。雙方《一期工程建設(shè)公司施工合同》專用條款第24條約定，“每月按工程進度付款，累計不超過85%”，“工程竣工后預(yù)付本合同價款5%，驗收后預(yù)付本合同價款2%，余款作為該工程保證金(限期一年)。”現(xiàn)已仲裁庭已確認上述竣工時間、竣工驗收時間和質(zhì)保期，按上述時間節(jié)點，被申請人應(yīng)分別于2012年9月21日、2012年10月19日、2013年10月18日付款至鑒定最后確認造價的90%、92%、100%。按《合同法》第一百零七條“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”，被申請人預(yù)期支付進度款，應(yīng)按中國人民銀行同期貸款利率支付申請人逾付款利息。即2012年09月22日-2012年10月19日,按90%扣除已支付價款支付利息，2012年10月20日-2013年10月18日，按92%扣除已支付價款支付利息，從2013年10月18日按工程總欠付款支付利息。

　　7.申請人主張的驗收報告提交后廠區(qū)留守工地看管人員工資是否應(yīng)支付

　　仲裁庭觀點：驗收報告提交后廠區(qū)留守工地看管人員工資不應(yīng)支付。理由如下：

　　(1)申請人有交付工程的義務(wù)?！兑黄诠こ探ㄔO(shè)工程施工合同》通用條款第32.3條規(guī)定“被申請人收到申請人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認可?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見》第30條“建筑工程竣工驗收合格后，申請人有先將工程及相關(guān)的資料交付給對方的義務(wù)。申請人因被申請人未按約支付工程款而拒絕交付工程、致使被申請人無法對竣工的工程行使占有、使用和處分權(quán)利而發(fā)生的損失，由申請人承擔?！鄙暾埲?012年9月21日提交竣工報告，被申請人收到竣工驗收報告后28天未組織驗收，涉案工程竣工驗收時間應(yīng)為2012年10月19日。申請人自2012年10月20日起有義務(wù)將工程交付給被申請人。申請人因被申請人未支付工程款而拒絕交付工程，則要承擔賠償被申請人相應(yīng)損失的責任。

　　(2)申請人主張因被申請人原因交付不能，應(yīng)按約支付工資，無事實依據(jù)。申請人主張被申請人內(nèi)部股權(quán)變動和人事調(diào)整，公司公章被控股公司收管，造成涉案工程無法移交。該主張沒提供相應(yīng)的證據(jù)證明申請人已經(jīng)進行過移交，且確因被申請人公司內(nèi)部原因致使移交不能。相反，庭審中，被申請人詢問過申請人是否愿意移交工程，申請人給以否定答復(fù)，其主觀不愿交付意愿比較明顯。申請人曾在2012年9月的工程聯(lián)系單中提出如被申請人不及時接受工程，應(yīng)當支付看管人員的費用。該要求為申請人單方面要約，被申請人從未作出承諾。申請人一方面不愿履行交付義務(wù)，另一方面又以單方面約定的不交付責任要約來要求支付工資報酬，不予支持。

　　(3)申請人應(yīng)自己承擔相關(guān)費用。雙方《一期工程建設(shè)工程施工合同》通用條款第9.1條(6)款約定“已竣工工程未交付被申請人之前，申請人按專用條款約定負責已完工程的保護工作。保護期間發(fā)生損壞，由申請人負責修復(fù)，并承擔相應(yīng)費用;被申請人要求申請人采取特殊措施保護的工程部位和相應(yīng)的追加合同價款，雙方在專用條款內(nèi)約定”。申請人在未交付被申請人之前，應(yīng)由申請人負責保護工程，因此發(fā)生的費用也是由申請人承擔。只有在被申請人提出特殊保護措施時申請人才能與被告協(xié)商確定保護費用。合同中未約定要求申請人采取特殊保護措施，申請人自身不愿意履行交付義務(wù)，應(yīng)承擔相關(guān)費用。

　　8.申請人是否對建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)

　　仲裁庭觀點：申請人主張的優(yōu)先受償權(quán)未過期限，享有對涉案建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)。理由如下：

　　(1)該優(yōu)先受償權(quán)的主張按涉案竣工日期計算未過期限?！逗贤ā返诙侔耸鶙l規(guī)定，“被申請人未按照約定支付價款的，申請人可以催告被申請人在合理期限內(nèi)支付價款。被申請人逾期不支付價款的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，申請人可以與被申請人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條規(guī)定，“建設(shè)工程申請人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。” 《批復(fù)》第四條規(guī)定并未就工程未竣工的原因進行區(qū)分。當由于申請人的原因?qū)е鹿こ涛纯⒐さ?，其?yīng)當及時向被申請人主張權(quán)利，故適用批復(fù)第四條從合同約定竣工之日起算六個月的期限并無不當，而在被申請人一方原因?qū)е潞贤纯⒐さ那樾蜗?，承包方此時難以確定合同是否可以繼續(xù)履行，難以行使優(yōu)先受償權(quán)，而非怠于行使自己的權(quán)利，此時如仍以合同約定竣工之日為行使優(yōu)先受償權(quán)的起算點，相當于由申請人承擔因被申請人過錯導(dǎo)致的不利后果，明顯有違工程價款優(yōu)先受償權(quán)的立法本意。根據(jù)最高人民法院《全國民事審判會議紀要》第四部分“關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛案件”中第26條“非因申請人的原因，建設(shè)工程未能在約定期間內(nèi)竣工，申請人依據(jù)合同法第二百八十六條規(guī)定享有的優(yōu)先受償權(quán)不受影響“的審判精神， 申請人可主張優(yōu)先受償權(quán)期限應(yīng)自2012年9月21起至2013年3月20日止，其于2012年10月22日向仲裁庭主張優(yōu)先受償權(quán)，未過期限。

　　(2)被申請人主張涉案工程未竣工且約定竣工日期已過，不享有優(yōu)先受償權(quán)，仲裁庭不予認可。雖然申請人與被申請人在《一期工程建設(shè)工程施工合同》中約定，竣工日期為2010年6月15日，但在施工過程中，因被申請人未能及時提供設(shè)計圖紙等原因，其后又要求申請人追加施工消防水池等工程，應(yīng)視為對原合同工期進行了實際變更，繼續(xù)按原合同約定竣工日期顯然不合理。申請人已按規(guī)定提交竣工驗收報告，被申請人未組織驗收，主張涉案工程未竣工，仲裁庭不予支持。

　　來源：深圳國際仲裁院