另外，即便是非上市股份公司的收購(gòu)，實(shí)踐中基于公司業(yè)務(wù)的特殊性以及公司本身經(jīng)營(yíng)管理的特點(diǎn)等，分析收購(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)又可能遠(yuǎn)不止本文所述，因此，本文僅以收購(gòu)方的視角，結(jié)合交易實(shí)踐，就實(shí)操中通常存在的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行概述。

1.標(biāo)的公司設(shè)立及存續(xù) 就標(biāo)的公司主體資格方面的風(fēng)險(xiǎn)，主要涉及標(biāo)的公司基于設(shè)立或存續(xù)期間存在違法違規(guī)行為而導(dǎo)致其主體資格方面可能存在瑕疵。因此需要從公司設(shè)立乃至現(xiàn)狀的全過程進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)核查。主要有標(biāo)的公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等是否符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定、其設(shè)立行為或經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是否經(jīng)有權(quán)部門審批同意、其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資等是否合法合規(guī)，經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)是否有相關(guān)的資質(zhì)或者許可、是否存在包括其經(jīng)營(yíng)資質(zhì)被吊銷、其營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷、目標(biāo)公司被強(qiáng)制清算等對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的情形等等，以上情形均為目標(biāo)公司主體資格存續(xù)上的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，均可能不同程度的影響并購(gòu)交易完成。

2.股東身份確認(rèn) 根據(jù)《公司法》以及《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，股份公司股東變更登記并非法律強(qiáng)制性要求，因此實(shí)操中如公司發(fā)生的股份轉(zhuǎn)讓情況不進(jìn)行變更的，則存在股份公司工商部門已經(jīng)登記的發(fā)起人或股東不一定是其現(xiàn)時(shí)真實(shí)股東情況的可能，因此在收購(gòu)非上市股份公司過程中對(duì)于公司存在股份轉(zhuǎn)讓未主動(dòng)進(jìn)行變更登記由此產(chǎn)生的對(duì)實(shí)際股東身份的確定以及已登記股東所持股權(quán)實(shí)際存在代持等情況需進(jìn)行重點(diǎn)核查，因此就被收購(gòu)股份，股東的確定性及真實(shí)性是對(duì)收購(gòu)順利進(jìn)行重要因素。實(shí)操中可結(jié)合工商登記材料，公司章程內(nèi)容、相關(guān)股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議、托管的股份公司的托管機(jī)構(gòu)出具股東名冊(cè)以及股東實(shí)際履行股東權(quán)利等資料結(jié)合認(rèn)定?！吨腥A人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例(2016修訂)》第三十四條，有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。

3.股東出資 根據(jù)《公司法》第二十七條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。同時(shí)《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條規(guī)定：股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。 需要特別注意的是對(duì)非貨幣資產(chǎn)出資的調(diào)查，股東對(duì)于出資是否擁有完全的無爭(zhēng)議的所有權(quán)，是否進(jìn)行評(píng)估以及不合理評(píng)估可能導(dǎo)致的出資不實(shí)，以及最后該等非貨幣資產(chǎn)是否完已變更至公司名下，也即動(dòng)產(chǎn)交付與不動(dòng)產(chǎn)的登記。

另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法若干問題的規(guī)定（三）》第十八條，有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。因此，如股東未全面履行出資義務(wù)，股東始終負(fù)有出資義務(wù)，盡管前述規(guī)定僅規(guī)范了有限公司，但我們理解對(duì)于股份公司應(yīng)可類推適用，也即在股份受讓方明知的情況下，股份受讓方也負(fù)有連帶責(zé)任。因此，股東未實(shí)繳出資可能導(dǎo)致收購(gòu)方未來繼續(xù)承擔(dān)實(shí)繳義務(wù)，股東是否實(shí)繳及其真實(shí)性需要重點(diǎn)關(guān)注。 4.股份轉(zhuǎn)讓限制 對(duì)于收購(gòu)股份公司而言，最為重要的事項(xiàng)在于收購(gòu)的股份，除前文所述需要關(guān)注股份持有者是否實(shí)繳，目標(biāo)公司的股份是否可以轉(zhuǎn)讓，以及轉(zhuǎn)讓后是否附帶相關(guān)法律后果等都是收購(gòu)股份公司必須要考慮的因素，甚至?xí)?duì)交易產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性障礙。

首先，股份公司發(fā)起人及高級(jí)管理人員的股份轉(zhuǎn)讓存在法定限制。股份公司股份轉(zhuǎn)讓雖不受其他股東優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)的限制，但是《中華人民共和國(guó)公司法》第141條，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。我們理解，該條規(guī)定系屬股份公司轉(zhuǎn)讓股份的特殊法定限制，也即在涉及收購(gòu)發(fā)起人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有公司股份的情況下，該等限制應(yīng)予以考量。同時(shí)，現(xiàn)行法律及司法解釋并未明確違反前述限制性規(guī)定的效力，而根據(jù)我們對(duì)實(shí)務(wù)的檢索和研究，盡管有法院認(rèn)為前述限制性規(guī)定不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，但也確實(shí)存在有法院將違反前述規(guī)范的股份轉(zhuǎn)讓認(rèn)定為無效的案例，因此違反前述限制性規(guī)定的股份轉(zhuǎn)讓行為是否有效實(shí)踐中尚未形成定論，可見對(duì)于存在前述限制的股份收購(gòu)情形實(shí)質(zhì)上可能構(gòu)成并購(gòu)交易的實(shí)質(zhì)性障礙，不可忽視。

其次，公司基于業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)與發(fā)展亦多存在對(duì)公司股份變動(dòng)的限制性約定，該種約定多與公司融資或其他重大協(xié)議安排中，在實(shí)踐中常見于公司增資過程中簽署的增資或投資協(xié)議、與金融機(jī)構(gòu)簽署的借貸協(xié)議等，因此在收購(gòu)過程中，對(duì)于公司日常經(jīng)營(yíng)中的重大協(xié)議安排也需要予以審查，通過對(duì)限制股份轉(zhuǎn)讓或者其他與并購(gòu)安排相沖突條款的審查以判斷本次交易是否使公司承擔(dān)違約等責(zé)任，進(jìn)而進(jìn)一步判斷對(duì)本此交易的影響。

最后，公司股份也很可能存在質(zhì)押情況，根據(jù)《民法典》第四百四十三條，基金份額、股權(quán)出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但是出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。因此，存在質(zhì)押負(fù)擔(dān)的股份的收購(gòu)?fù)瑯有枰召?gòu)方予以關(guān)注防止難以收購(gòu)質(zhì)押股份影響收購(gòu)股比及收購(gòu)方的控制力。

5.標(biāo)的公司主要資產(chǎn) 對(duì)于被收購(gòu)公司而言，標(biāo)的公司的資產(chǎn)至關(guān)重要，甚至諸多并購(gòu)目的即為間接獲取標(biāo)的公司的資產(chǎn)，目標(biāo)公司資產(chǎn)情況會(huì)影響企業(yè)估值，從而反映到并購(gòu)交易對(duì)價(jià)中。因此，標(biāo)的公司的各項(xiàng)資產(chǎn)是否具有合法的、完整的、無瑕疵、無擔(dān)保的所有權(quán)、使用權(quán)或處分權(quán)則尤其需要予以關(guān)注。

對(duì)于標(biāo)的公司資產(chǎn)所涉及的風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)為以下幾個(gè)方面： a.目標(biāo)公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備等是否已取得，是否已取得完備的權(quán)屬證書，是否存在共同所有，是否存在對(duì)于使用處分的限制性約定或者產(chǎn)權(quán)糾紛；若未取得，則取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙或需產(chǎn)生高成本； b. 權(quán)利獲取的方式，獲取過程中的合法合規(guī)性，也即相關(guān)土地權(quán)證、手續(xù)是否齊全、土地出讓金及稅費(fèi)是否繳納完畢等；同時(shí)是否符合獲取過程中的約定，如基于出讓獲取土地使用權(quán)，則對(duì)于是否違反土地使用權(quán)出讓合同中的約定以及違反約定可能造成的違約責(zé)任承擔(dān)，甚至可能基于違約導(dǎo)致土地使用權(quán)被無償收回，因此并購(gòu)實(shí)操中對(duì)于該等影響公司資產(chǎn)使用及權(quán)屬的重要協(xié)議及重點(diǎn)條款應(yīng)予重點(diǎn)核查； c.是否存在擔(dān)保、查封等權(quán)利受到限制的情況； d.標(biāo)的公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性等等； e.資產(chǎn)使用或者有效年限是否已屆滿等等。

另外，應(yīng)當(dāng)注意的是，對(duì)于一些輕資產(chǎn)的公司如科技類公司，公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，也是公司主要資產(chǎn)，該等知識(shí)產(chǎn)權(quán)可能存在以下風(fēng)險(xiǎn)： a.專利年費(fèi)繳納不及時(shí)導(dǎo)致專利權(quán)終止； b.知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限屆滿未續(xù)期； c.存在潛在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛； d.職務(wù)行為以及與他人合作以及委托他人完成而創(chuàng)造的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬與使用范圍等方面的約定不明易產(chǎn)生爭(zhēng)議； e.知識(shí)產(chǎn)權(quán)存在擔(dān)保等權(quán)利限制。

6.標(biāo)的公司債務(wù) 與公司資產(chǎn)相對(duì)，公司的債務(wù)情況也是衡量公司價(jià)值的重要因素，也是股份轉(zhuǎn)讓時(shí)價(jià)格談判的籌碼。同時(shí)，公司的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)過高甚至可能造成公司難以經(jīng)營(yíng)最終破產(chǎn)，因此收購(gòu)方對(duì)于公司負(fù)債風(fēng)險(xiǎn)的了解將有利于收購(gòu)決策的確定。

公司債務(wù)主要可以區(qū)分為金融借貸債務(wù)以及其他的債務(wù)，如前文所述，公司存在金融借貸的情況下，公司與金融機(jī)構(gòu)通常會(huì)就公司股權(quán)變更以及其他重大變更進(jìn)行一定限制，這是會(huì)收購(gòu)交易本身的一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)如公司違反該類限制則可能構(gòu)成違約從而進(jìn)一步導(dǎo)致公司無法繼續(xù)借款、提前還款以及交叉違約等不利后果，一旦該等借款對(duì)公司日常運(yùn)營(yíng)至關(guān)重要，則前述不利情形的出現(xiàn)很可能給標(biāo)的公司帶來資金鏈斷裂、無法正常經(jīng)營(yíng)的重大風(fēng)險(xiǎn)。其次，公司存在其他的非金借貸債務(wù)以及承擔(dān)的保證、抵押、質(zhì)押等擔(dān)保責(zé)任的，亦屬于公司負(fù)擔(dān)債務(wù)；最后，公司日常經(jīng)營(yíng)中產(chǎn)生的應(yīng)付違約、賠償或者補(bǔ)償?shù)葢?yīng)付款項(xiàng)的，該等債務(wù)同樣屬于公司應(yīng)償付的債務(wù)，關(guān)乎對(duì)被收購(gòu)公司的估值，應(yīng)予關(guān)注。

7.人事管理 就收購(gòu)方而言，需要對(duì)標(biāo)的公司的人事、勞資、福利、社保及公積金繳納等是否規(guī)范、健全進(jìn)行全面了解. 主要包括以下方面： 所有在職員工是否合法合規(guī)前述勞動(dòng)合同； b) 所有員工是否依法繳納社保及公積金； c) 員工的知識(shí)及學(xué)歷、資質(zhì)的構(gòu)成是否合理且利于公司發(fā)展； d) 特別的對(duì)于技術(shù)類公司以及商業(yè)秘密保護(hù)要求高的公司是否與相關(guān)員工簽署競(jìng)業(yè)限制以及保密協(xié)議； e) 是否存在違法用工的法律風(fēng)險(xiǎn)； f) 及是否基于勞工爭(zhēng)議產(chǎn)生相關(guān)的糾紛、受到處罰； g) 等等； 對(duì)于公司前述人事管理方面的風(fēng)險(xiǎn)揭示除了為收購(gòu)方收購(gòu)后管理提供依據(jù)外，基于以上風(fēng)險(xiǎn)衡量標(biāo)的公司進(jìn)行規(guī)范需要承擔(dān)的成本預(yù)測(cè)也為評(píng)估目標(biāo)公司真實(shí)價(jià)值提供依據(jù)。

8.稅務(wù)繳納 對(duì)于公司稅務(wù)而言，主要基于公司使用的稅種和稅率以及公司納稅情況判斷公司稅務(wù)合規(guī)中存在的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)踐中主要關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)在于公司是否依法報(bào)稅和完成稅務(wù)繳納，是否存在欠繳、代繳等情況，同時(shí)基于不合規(guī)情況是否存在稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳、征收罰金以及行政處罰等情況，以上風(fēng)險(xiǎn)同樣可以為評(píng)估公司真實(shí)價(jià)值提供依據(jù)。

9.訴訟、仲裁或行政處罰 對(duì)公司涉訴情況的調(diào)查主要正在進(jìn)行的重大訴訟、仲裁或政府處罰進(jìn)行，對(duì)于已經(jīng)了結(jié)的訴訟、仲裁或政府處罰給予適當(dāng)關(guān)注，以綜合評(píng)價(jià)公司經(jīng)營(yíng)行為的合法合規(guī)性、發(fā)生潛在糾紛的可能性及對(duì)公司和擬定交易可能造成的影響。例如，公司存在股東抽逃出資的訴訟，則進(jìn)一步涉及對(duì)公司實(shí)繳出資的核查，如涉及核心資產(chǎn)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的公司存在侵害其他公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的糾紛，則可能涉及公司對(duì)其持有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的合法性進(jìn)行衡量進(jìn)而影響公司核心資產(chǎn)的價(jià)值等等?？梢姡瑢?duì)于公司涉及到的爭(zhēng)議或者糾紛也是判斷公司是否存在重大違法、違規(guī)行為、是否基于該等糾紛公司需要承擔(dān)重大債務(wù)負(fù)擔(dān)以及對(duì)公司正常經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生影響。 在企業(yè)并購(gòu)交易過程中，涉及收購(gòu)方對(duì)于被交易目標(biāo)企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況、法律糾紛、交易風(fēng)險(xiǎn)、文化背景等全方面了解的過程，只有對(duì)目標(biāo)企業(yè)各方面的法律風(fēng)險(xiǎn)及其對(duì)并購(gòu)的影響程度有更深入的了解才能為收購(gòu)方評(píng)估、判斷并購(gòu)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)和交易成本提供依據(jù)，從而制定出更合理的交易對(duì)價(jià)并增加交易中的談判籌碼，同時(shí)也能避免交易雙方由于信息的不對(duì)等，給收購(gòu)方并購(gòu)造成損失。