“應商稅務機關(guān)同意”是何種性質(zhì)的行政行為?從國家稅務總局網(wǎng)站上搜索到，現(xiàn)行有效的行政許可審批項目有4種，現(xiàn)行有效的非許可行政審批項目有25項，而“應商稅務機關(guān)同意”均不屬于國家稅務總局對外公布的行政許可和非許可行政審批項目。

請問：我司認為“應商稅務機關(guān)同意”是稅務行政確認行政行為，必須以書面形式作出決定是否正確?如果不正確，“應商稅務機關(guān)同意”屬于何種性質(zhì)的行政行為?是否必須以書面形式作出決定?

回復意見：

一、關(guān)于行政確認的基本認識

(一)行政確認的概念和特點

行政確認是行政主體依法，依行政相對人的申請或依職權(quán)，對一定的法律事實、法律關(guān)系、權(quán)利、資格或法律地位等進行認定、甄別、證明并予以宣告的行政行為。它具有以下法律特征：

1.行政確認通常是依申請的行政行為，行政相對人提出申請，行政主體才能對申請事項進行確認。但也有依職權(quán)作出的行政行為。

2.行政確認是一種外部的具體行政行為，它由申請、受理、審查、確認等一系列程序性要素組合而成，并由此構(gòu)成一個完整的行政確認行為。

3.行政確認是一種要式行政行為，行政主體作出確認行為時必須以書面形式為之，并要符合一定的技術(shù)要求。

4.行政確認是羈束行政行為，行政主體進行行政確認時，應嚴格按照法律規(guī)定和技術(shù)規(guī)范進行操作，并尊重客觀事實，做到以事實為根據(jù)，以法律為準繩，對行政法律規(guī)范和適用很少有選擇余地的行政行為，也就是說可以進行較窄幅度的裁量，但非完全不能裁量。

5.行政確認是具有法律效力的行為，這種法律效力具體體現(xiàn)為確定力、證明力、不可撤銷力。

6.行政確認的外在表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)，在較大程度上受技術(shù)規(guī)范的制約，并由此決定行政相對人的法律地位和權(quán)利義務。

(二)行政確認的主要形式和基本分類

行政確認的主要形式有確定、認可、證明、登記、批準、行政鑒定等。依據(jù)受理內(nèi)容的不同，行政確認可做出如下分類：

1.對法律上主體資格、身份及法律地位的確認;如通過藥品經(jīng)營企業(yè)登記對企業(yè)經(jīng)營主體資格的確認。

2.對權(quán)屬的確認，如土地所有權(quán)、使用權(quán)的確認;對房屋所有權(quán)的確認等。

3.對法律關(guān)系的確認，如婚姻登記就是對合法有效的婚姻關(guān)系的確認。

4.對法律事實的確認，如出租車出城登記就是對出租車駕駛出城這一法律事實的確認。

5.對法律責任的確認，如醫(yī)療事故鑒定、交通事故的認定等。

6.對能力的確認，如技術(shù)鑒定即是對個人是否具有從事某種行為的能力的確認。

7.對行為的法律效力的確認，如復議機關(guān)撤銷被提起復議的行政處罰就是對該行政處罰違法性的確認。

二、對國稅發(fā)[2009]31號文件第三十條“應商稅務機關(guān)同意”的意見

根據(jù)前面的分析，國稅發(fā)[2009]31號文件第三十條所提及的土地成本按何種方法進行分配的問題，符合行政確認的部分概念和部分特征。土地成本按何種方法進行分配，屬于一種管理方式或會計處理方法，從傳統(tǒng)的概念和現(xiàn)有的實踐來看，行政確認沒有或很少有對管理方式確認的案例，一般都是對法律事實、法律關(guān)系、權(quán)利、資格或法律地位的確認。

同時，由于目前國家稅務總局經(jīng)國務院確認的現(xiàn)行有效的行政許可項目和非許可行政審批項目名錄中均無此項內(nèi)容，考慮到行政確認和行政許可的緊密聯(lián)系性，我司認為國稅發(fā)[2009]31號文件第三十條“應商稅務機關(guān)同意”應屬于非嚴格、非傳統(tǒng)意義上的行政確認。因此，應當以書面形式作出。