概念

挪用公款罪，是指國家工作人員，利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用數(shù)額較大、超過3個月未還的行為。

構(gòu)成要件

客體要件

本罪侵犯的客體，主要是公共財產(chǎn)的所有權(quán)，同時在一定程度上也侵犯了國家的財經(jīng)管理制度。挪用公款罪侵犯的直接客體是公款的使用權(quán)，同時行為人挪用公款后必然占有，有的還因此獲得收益。而所有權(quán)包括占有、使用、收益、處分四種相互聯(lián)系又具有相對獨立性的權(quán)能，因此對所有權(quán)權(quán)能的侵犯也必然是對所有權(quán)的侵犯。所有權(quán)被侵犯并不意味著所有權(quán)轉(zhuǎn)移。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，取得所有權(quán)必須依照法律規(guī)定，因此，從這一法律意義上講，任何財產(chǎn)犯罪實際上都不可能真正取得所有權(quán)，挪用公款罪與貪污一樣都侵犯了財產(chǎn)所有權(quán)，不同之處只是在于所有權(quán)被侵犯的程度不同而已。同時，正因為挪用公款罪直接侵犯了公款的使用權(quán)，而這是違反國家財經(jīng)管理制度中的公款使用制度的，因而它又侵犯了國家財經(jīng)管理制度。但是，由于挪用公款侵犯的主要客體是國家公共財產(chǎn)所有權(quán)，挪用公款罪所侵犯的客體包括:一是國有財產(chǎn)的所有權(quán);二是勞動群眾集體財產(chǎn)的所有權(quán);三是用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或?qū)ｍ椈鸬呢敭a(chǎn)的所有權(quán);四是在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產(chǎn)的所有權(quán):五是非國有公司、企業(yè)以及其他非國有單位資金的所荷權(quán);六是非國有金融機構(gòu)中客戶資金的所有權(quán)，其中，挪用公款罪的犯罪對象，既包括當然的公共資金款項，也包括擬定的公共資金款項。

本罪侵犯的對象主要是公款。這既包括國家、集體所有的貨幣資金，也包括由國家管理、使用、運輸、匯兌與儲存過程中的私人所有的貨幣。在國有企業(yè)、公司中，具有國家工作人員身份的人挪用本企業(yè)、公司的財物，屬于侵犯了公共財物的所有權(quán)。在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)中，具有國家工作人員身份的人挪用上述公司、企業(yè)的資金，也應屬于侵犯公共財物所有權(quán)。根據(jù)本法第384條的規(guī)定，挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，要按挪用公款罪從重處罰，因此這些特定的公款、公物可以成為本罪的對象。挪用公物歸個人使用，一般應由主管部門按政紀處理，情節(jié)嚴重，需要追究刑事責任的，可以折價按挪用公款罪處罰。因而一般的公物也可以成為本罪的對象。

廣義的公款，是指公共款項、國有款項和特定款物以及非國有單位(金融機構(gòu))和客戶資金的統(tǒng)稱。既具有當然的公共財產(chǎn)特性，也具有擬定的公共財產(chǎn)的特性。其中，公共款項，就是為公共所有的資金款項;國有款項，是指為國家所有的資金款項;特定款物，是指專門用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物。它既可以為國家所有，也可以為勞動群眾集體組織所有，還可以為社會公益組織所有;非國有單位資金，是指非國有公司、企業(yè)和其他非國有單位所有的資金;客戶資金，是指金融機構(gòu)客戶所有的資金。因此，廣義的公款不僅包括公共資金款項和國有資金款項，而且還包括特定財物和非國有單位、客戶資金。所謂狹義的公款，專指公共所有的資金款項。包括國有的資金款項、勞動群眾集體所有的資金款項或用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助專項基金。該類公款只具有當然的公共財產(chǎn)特性。

客觀要件

本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動，或者挪用數(shù)額較大的公款進行營利活動，或者挪用數(shù)額較大的公款超過三個月未還的行為。其中包含三個要件:(1)行為人實施了挪用公款的行為，即行為人未經(jīng)合法批準而擅自將公款移作他用。(2)行為人挪用公款的行為是利用其主管、管理、經(jīng)手公款的職務上的便利實施的。(3)行為人挪用的公款是歸個人使用的，所謂歸個人使用，既包括由挪用者本人使用，也包括由挪用者交給、借給他人使用。根據(jù)本條之規(guī)定，挪用公款歸個人使用具體可包括以下三種情況:

一是挪用公款歸個人使用進行非法活動。這里所說的非法活動是指挪用公款供個人或他人進行走私、賭博等違法犯罪活動。對這種情況的定罪，沒有要求挪用公款的數(shù)額要達到較大，也沒有規(guī)定挪用達到多長時間，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》(1998年5月9日施行)的規(guī)定，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，以五千元至一萬元為起點;挪用公款歸個人進行營利活動的或挪用公款歸個人使用超過三個月未還的，以一萬元至三萬元為起點。如果挪用公款未達到以上標準的，一般可不認為構(gòu)成犯罪。

二是挪用公款歸個人進行營利活動，并且數(shù)額較大的。這是指挪用數(shù)額較大的公款作為挪用人或者他人進行營利活動的資本，如挪用人本人或者他人將挪用的公款用于生產(chǎn)、經(jīng)營、買房出租，作為個人參與企業(yè)經(jīng)營活動的入股資金，存人銀行或者借給他人而個人取利等，如果行為人挪用公款后，為私利以個人名義將挪用的公款借給企業(yè)事業(yè)單位、機關(guān)、團體使用的，不管這些單位是合將其挪用的公款用于營利活動，都應視為挪用公款歸個人使用進行營利活動，而不能認為屬于挪歸公用，這里的數(shù)額較大以挪用公款一萬元至三萬元為起點，以挪用公款l5萬至20萬元為數(shù)額巨大的數(shù)額起點。對于這種挪用公款數(shù)額較大的公款歸個人進行營利活動的，法律既沒有要求挪用公款要達到多長時間，也不要求行為人營利的目的要真正達到。但如果行為人在案發(fā)前已部分或者全部歸還本息的，可以分別情節(jié)，從輕處罰，情節(jié)輕微的，可以免除處罰。

三是挪用公款歸個人用于上述非法活動、營利活動以外的用途，并且數(shù)額較大，超過三個月未還的。如挪用公款用于建造私房、購置家具和其他生活用品、辦理婚喪、支付醫(yī)療費或者償還家庭、個人債務等。這種情況既要求挪用公款要達到一定數(shù)額。也要求挪用公款要達到一定時間。這里的數(shù)額較大也是以一萬元至三萬元為起點，以15萬元至20萬元為數(shù)額巨大的數(shù)額起點。未還是指案發(fā)前(被司法機關(guān)、主管部門或者有關(guān)單位發(fā)現(xiàn)前)未還。如果挪用公款數(shù)額較大，超過三個月，在案發(fā)前已全部歸還本金的，可以從輕處罰或減輕處罰。給國家、集體造成的利益損失應予追繳。挪用公款數(shù)額巨大，超過三個月，雖在案發(fā)前已全部歸還本息的，從輕處罰。在實踐中，也有這樣的情形，行為人多次挪用公款，用后次挪用的公款歸還前次挪用的公款，而每次挪用的間隔時間都不超過三個月，對此，應從第一次挪用公款的時間算起。連續(xù)累計至挪用行為終止。在追究行為人的刑事責任時，挪用公款的數(shù)額按最后未歸還的金額認定。

挪用公款給他人使用，不知道使用人用公款進行營利活動或者用于非法活動，數(shù)額較大、超過三個月未還的，構(gòu)成挪用公款罪，明知使用人用于營利活動或者非法活動的，應當認定為挪用人挪用公款進行營利活動或者非法活動。

主體要件

本罪的主體是恃殊主體，即國家工作人員，這里所說的國家工作人員與前述貪污罪中國家工作人員的內(nèi)涵、外延基本相同。同樣具有特定性和公務（職務)性。構(gòu)成挪用公款罪的國家工作人員包括:

在國家機關(guān)中從事公務的國家工作人員。在國有公司、企事業(yè)單位和人民團體中從事公務的人員;受國有單位委派到非國有單位中從事公務的人員;其他依照法律從事公務的人員。

主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，行為人明知是公款而故意挪作他用，其犯罪目的是非法取得公款的使用權(quán)。但其主觀特征，只是暫時非法取得公款的使用權(quán)，打算以后予以歸還。至于行為人挪用公款的動機則可能是多種多樣的，有的是為了營利，有的出于一時的家庭困難，有的為了贊助他人，有的為了從事違法犯罪活動。動機如何不影響本罪成立。具體言之，挪用公款罪在主觀方面有以下特點:

1、挪用公款具有非法性。即行為人未經(jīng)批準或許可(包括直接明示的許可或間接明示的默許)，違反規(guī)章制度私自動用公款。其中，規(guī)章制度具有廣泛性，因此，挪用的非法性具有兩層含義:一是故意違反有關(guān)公款管理的規(guī)章制度，二是故意違反有關(guān)公款使用的規(guī)章制度，未經(jīng)合法批準、許可。

2、挪用的本意，是指公款私用、移用、占用、借用。行為目的是為了使用，而非占有公款。其中，行為的目的包括:

(1)挪用公款歸個人使用;

(2)挪用公款進行非法活動;

(3)挪用公款進行營利活動。

3、挪用并不侵吞公款，而是準備歸還，具有擅自借用的特性。即便挪用后而不能歸還，也不是出于行為人的主觀故意占有，而是出于行為人意志之外的客觀原因造成的。

因此，司法實踐中，在認定挪用公款罪的主觀方面時，可把握以下幾點:是否明知是公款;是否故意非法使用;是否只是想暫時挪用;是否準備以后歸還。當挪用人與使用人不一致時，如果挪用人不知使用人利用公款進行非法活動時，只能根據(jù)挪用人的明知內(nèi)容，按照挪用公款進行營利或挪用公款歸個人使用處罰。如果挪用人知道使用人用公款進行非法活動的，則按挪用公款進行非法活動處罰;如果挪用人開始作案后，主觀故意由暫時挪用發(fā)展為非法永久占為己有時，無論行為人主觀上是否真的具有非法永久占有公款的目的，也無論這種占有是否已客觀存在，只要超過三個月未還的，就按挪用公款罪論處，而不按貪污罪或侵占罪處罰。因此，挪用公款罪與貪污罪、侵占罪在行為人犯意發(fā)展過程中是不同的:挪用公款罪開始為使用公款，后來可能發(fā)展為占有:而貪污罪、侵占罪卻始終貫穿占有公款的目的。

認定

區(qū)分挪用公款罪與非罪的界限

首先，并非所有的挪用公款行為都構(gòu)成犯罪。因此，認定挪用公款罪與非罪界限的關(guān)鍵，是看該挪用公款行為，是否屬于法定的挪用公款罪范圍。具體來說，是看該行為是否屬于下列法定的挪用公款而構(gòu)成犯罪的行為范圍，除此范圍之外的其他挪用公款行為，應視為挪用公款的一般違法行為。下列挪用公款行為屬于構(gòu)成挪用公款罪的行為:

1、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體工作人員和國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體中從事公務的人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用，進行非法活動;或者挪用本單位資金數(shù)額較大，進行營利活動的;或者挪用本單位資金數(shù)額較大、超過三個月未還的行為。

2、國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的;或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的;或者進行非法活動的行為。

3、國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的;或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的;或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的行為。

4、國家工作人員利用職務上的便利，挪用用于救災、搶險、防汛優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的行為。

其次，在認定某一挪用公款行為，是否構(gòu)成挪用公款罪時，要把握以下幾點:

1、考察行為人是否屬于具有刑事責任能力、達到刑事責任年齡，且具有本法第93條所規(guī)定的國家工作人員身份的人員范圍。如果缺少上述三個條件之一，該行為人也不能成為挪用公款罪的主體。至于國家工作人員的范圍，要嚴格依照法律規(guī)定確認。

2、考察行為人是否實施了挪用公款行為，挪用公款的行為是否屬于依法從事公務過程中實施的。

3、考察挪用公款的行為，是否具有三性。即從事非法活動性、進行營利活動性和超過三個月未還性。

4、考察所挪用的款項是否屬于公款范圍。這里的公款作廣義解釋，既包括貨幣，也包括有價證券和特定款物。

5、對于營利型、未退還型的挪用行為而言，還要考察被挪用的公款數(shù)額是否屬于數(shù)額較大，即一萬元至三萬元范圍。其中，公款數(shù)額不包括挪用時至案發(fā)前所生的利息;營利的多少并不影響對營利目的的認定;案發(fā)后行為人是否積極退還公款，并不影響對挪用公款罪的認定，但退贓行為可作為量刑情節(jié)考慮。

6、對于非法活動型挪用公款行為而言，沒有數(shù)額、時間上的限制。同時，非法活動泛指一切違反法律、法規(guī)、規(guī)定、命令和規(guī)章的活動，不管該非法活動是否完成，只要行為人把所挪用的公款用于從事非法活動時，即視為非法活動型挪用公款行為。

7、挪用公款罪的挪用人與使用人，有時一致，有時不一致。但并不影響對挪用人犯罪的認定。

總之，在認定挪用公款罪與非罪時，一看該行為是否屬于法定挪用公款罪范圍;二看該行為是否符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。

挪用公款罪未遂的認定

挪用公款罪作為結(jié)果犯，同樣存在未遂問題。

根據(jù)本法第23條規(guī)定，挪用公款罪的未遂問題，包括兩種情形:

一是由于行為人意志以外的原因，雖其已著手實施挪用公款犯罪行為，但尚未能將公款挪出。對此，一般不作為犯罪處理。

二是行為人已將公款挪出，但因其意志以外的原因而尚未使用，這種挪而未用的行為，實際上已經(jīng)侵害公款的所有權(quán)，因此，應比照挪用公款罪既遂從輕或減輕處罰。

挪用公款與拆借資金的認定

拆借資金與挪用公款，作為兩種對公款的處置方式，在認定兩者的界限時，應把握以下幾點:

1、概念上的區(qū)別。前者是指銀行或企業(yè)之間相互融通短期資金的一種借貸的行為方式，是一種合法行為;而后者是將原定用于某方面的公款移作他用的行為，它侵犯了公共財產(chǎn)的占有、使用和收益權(quán)。

2、行為方式上的區(qū)別。前者是建立在雙方自愿的基礎(chǔ)上，是經(jīng)有權(quán)出借的人同意，并通過合法手續(xù)，如拆借協(xié)議、貸款合同，這是民事法律關(guān)系上的債權(quán)關(guān)系;而后者是行為人利用其職務上的便利，私自將公款挪用，使國家或集體對公款失去控制，具有行為上的隱蔽性和手段上的違法性。

3、從社會危害性上看。前者是一種融通資金的行為，它為解決公司、企業(yè)生產(chǎn)、流通資金暫時短缺起積極作用。如違反有關(guān)規(guī)定則是一種違規(guī)違紀行為;而后者侵犯了公共財產(chǎn)所有權(quán)中的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)，干擾和破壞了經(jīng)濟體制改革和社會主義市場經(jīng)濟建設的健康發(fā)展。

4、對那些以拆借資金為名，逃避信貸規(guī)模控制和監(jiān)督制度的非法拆借行為，情節(jié)嚴重的，對負有直接責任的單位主管人員和經(jīng)辦人員，應以挪用公款罪論處。

5、認定拆借行為是否合法，是否構(gòu)成挪用公款罪，既要根據(jù)國家有關(guān)拆借行為的金融法律、法規(guī)、規(guī)定，也要根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定進行確定。其中，《中華人民共和國商業(yè)銀行法》(1995年5月10日)第46條規(guī)定:“同業(yè)拆借，應當遵守中國人民銀行規(guī)定的期限，拆借的期限最長不得超過四個月。禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。拆出資金限于交足存款準備金，留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金。拆入資金用于彌補票據(jù)結(jié)算，聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時性周轉(zhuǎn)資金的需要?！边@一規(guī)定，是認定銀行間拆借資金是否合法的最直接根據(jù)。

挪用公款與借貸公款的認定

借貸公款是一種合法的借貸行為。單位與單位之間，個人與單位之間，只要辦理了必要的借款手續(xù)(借款合同)，符合法律、法規(guī)政策規(guī)定，都可以相互借用款項。其特點在于:一是合法，二是自愿，三是用途合法。這三點，正是挪用公款所不具有的，但其卻具有未經(jīng)合法批準，擅自動用公款的特征。故挪用者與公款所有者之間不存在合法的借貸關(guān)系。

所謂借貸公款行為，是指單位負責人或經(jīng)管財務人員，批準、決定將公款借貸給個人使用的行為。借貸，實際上就是放貸，是一種金融信貸行為。根據(jù)我國財經(jīng)金融管理規(guī)定，非金融部門未經(jīng)國家批準是不能進行信貸活動的。借貸行為違反了財經(jīng)管理制度，是一種違反財經(jīng)法規(guī)的行為，因而具有行政違法性。但是，我國并未設立借貸公款罪，借貸行為是否具有刑事違法性，法律沒有規(guī)定。所以，將借貸行為歸為挪用，是沒有法律依據(jù)的。

借貸行為和挪用行為，都系與職務相關(guān)的行為。因此，兩者有諸多共同之處，如主體都具有經(jīng)管公共財產(chǎn)的職務身份，形式都是將公款轉(zhuǎn)給個人使用，具體對象都是公款，行為都具有違法性。這是兩者容易混淆的原因之一。然而，借貸行為與挪用畢竟不同，它有許多自身的特征:第一，主體的法人性。借貸行為人一般是單位的負責人或其他主管財務人員。這些人，對內(nèi)有經(jīng)營決策權(quán)、公共財產(chǎn)支配權(quán)，對外有代表單位進行民事活動的資格。如果不是以單位的名義，而是個人擅自決定將公款借貸給個人，自然是個人行為。第二，形式的合作性，借貸都要經(jīng)過一定的程序(如一般經(jīng)過批準或由領(lǐng)導決定，有的經(jīng)集體研究)，辦理一定的手續(xù)(如訂立借貸合同，由借款人出具借據(jù)或收據(jù))，通過財務入帳，形式上是合法的。而挪用，是未經(jīng)領(lǐng)導批準擅自動用公款的行為，一般不需辦理何種手續(xù)，一經(jīng)挪用，就不具備合法性。第三，動機的公利性。借貸，一般是出于為單位謀利，如有的是出于為單位創(chuàng)收，有的是出于把單位的死錢變成活錢，搞活經(jīng)濟。而挪用是出于謀私利，即通過取得公款的使用權(quán)而從中取得經(jīng)濟上的利益或其他好處。

確定借貸行為是不是挪用，只有在兩者構(gòu)成要件完全重合的情況下才能認定。通過上述對借貸行為特征的分析可以看出，兩者在主體、客體方面是重合的，在客觀方面和主觀方面是交叉的。

客觀方面，借貸行為如果是法人行為，則與挪用發(fā)生分離，如果是個人行為，則與挪用發(fā)生重合。主觀方面，如果是出于公利，則與挪用發(fā)生分離，如果是出于私利，則與挪用發(fā)生重合。兩者重合的統(tǒng)一，就是認定借貸行為轉(zhuǎn)化為挪用的標準，即是說，借貸行為人只有以個人的名義，出于為私利而為的才能以挪用論處，如果是以單位的名義，出于為公利而為的，就不能以挪用論處。

對以下幾種具體借貸行為的定性與處理:

1、對以下幾種借貸行為應以挪用論處:行為人利用職權(quán)自批自借，或互批互借，或假名、冒名借貸，或由他人借款后又轉(zhuǎn)歸自己使用。因為在這種情況下、借貸行為具備挪用的主客觀構(gòu)成要件。

2、對以下幾種借貸行為，不能以挪用論處，應根據(jù)實際情況，區(qū)別對待:

第一，對及時收回本息，未給單位造成損失的，一般可作違反財經(jīng)紀律處理。因為這種情況下，行為的社會危害性小，情節(jié)顯著輕微，不宜以犯罪論處。

第二，不能及時收回本息，雖采取了積極追討措施，但仍造成重大損失的，對直接負責的主管人員，應按玩忽職守罪論處。因為其主觀上對造成的危害結(jié)果具有過失心理態(tài)度。

第三，在辦理借貸過程中，收受對方財物，數(shù)額較大的，應以受賄罪論處，因為這也是一種權(quán)錢交易的行為。

第四，明知對方借款是用于走私等犯罪活動而予以借貸的應以走私等犯罪共犯論處，因為這是一種資助犯罪的行為。

第五，內(nèi)外勾結(jié)詐騙公款的，應以共犯論處。其中，主犯系內(nèi)部人員的，應以共同貪污罪論處，主犯系外部人員的，則以共同詐騙罪論處。行為的性質(zhì)是由主犯行為決定。

挪用公款進行擔保案件的認定

所謂挪用公款進行擔保案件，是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款，并將該項公款用于擔保的行為。司法實踐中，在認定此案件時，應把握以下問題:

1、要搞清擔保的性質(zhì)

根據(jù)《中華人民共和國擔保法》(1995年6月30日)第2條規(guī)定，所渭擔保，是指在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，債權(quán)人保障其債權(quán)實現(xiàn)的行為方式。擔保的方式包括:(1)保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為;(2)抵押，是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔衡(3)質(zhì)押，一是指動產(chǎn)質(zhì)押，即債務人或第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，二是權(quán)利質(zhì)押，即將匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單或者依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票或者依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)或者依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利，作為債權(quán)的擔保;(4)留置，是指債權(quán)人依法按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保:(5)定金，是指當事人可以約定一方向另一方給付定金作為債權(quán)的擔保。

2、認定行為人是否具有國家工作人員身份，

3、認定行為人主觀上是否具有挪用公款的直接故意，并且以將所挪用的公款用于擔保為犯罪目的。

4、認定行為人在客觀上是否實施了挪用公款行為，同時是否將挪用的公款用于了擔保?？梢?，認定此類案件行為人的客觀行為表現(xiàn)時，既要考慮其挪用公款的客觀行為，也要考慮其將所挪用的公款用于擔?；顒拥男袨椤?/p>

5、認定行為人將其所挪用的公款用于擔?；顒拥男袨榈男再|(zhì)

(1)根據(jù)擔保方式的不同，被挪用人公款可能用于下列擔保活動:用于保證形式擔保的;用于抵押形式擔保的;用于質(zhì)押形式擔保的;用于留置形式擔保的;用于定金形式擔保的。

另外，根據(jù)被挪用公款使用人的不同，該擔?；顒佑址譃榕灿萌吮救俗鳛閾Ｈ嘶蛩俗鳛閾Ｈ?。具體來說:

就用于保證形式擔保而言，挪用人可以所挪用的公款取得保證人資格，當債務人不履行債務時，保證人(挪用人)即按約定以所挪用的公款代債務人履行債務;挪用人也可以將所挪用的公款借給他人(無論有償還是無償)，由他人利用該公款進行債務擔保。

就用于抵押形式的擔保而言，作為抵押物的被挪用的公款形式，僅限于用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民和救濟物品。因為，抵押物只限于有形物品。同時，如果債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該特定物品折價或者拍賣、變賣該特定物品的價款優(yōu)先受償。

就用于質(zhì)押形式的擔保而言，作為質(zhì)押物的被挪用公款，既包括貨幣、有價證券，也包括特定款物。此時，債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法優(yōu)先受償。

就用于留置形式的擔保而言，作為留置物的被挪用公款，僅限于特定物品，而不包括貨幣。此時，當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)將留置的特定物品折價、拍賣、變賣，優(yōu)先受償。

就用于定金形式的擔保而言，作為定金的被挪用的公款，僅限于貨幣。但債務人不履行債務時，無權(quán)要求返還定金。

(2)確定擔保是否合法。嚴格意義說，以所挪用的公款設立的擔保，都屬于違法的擔保。但是，也不能一概而論。確定擔保是否合法，關(guān)鍵要依照《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定界定。具體來說:

當債權(quán)人明知是挪用的公款，而仍與債務人(包括挪用人本人或他人)簽訂擔保合同時，這時的擔保行為，應視為非法。

對于此情形的挪用人(即債務人)而言，其挪用公款的行為，應視為利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的挪用公款罪范疇。

當債權(quán)人不知是挪用的公款，而與債務人(包括挪用人本人或他人)簽訂擔保合同時，這時的擔保合同，可視為無效的合同，但不屬于非法范疇。

對于此情形的挪用人而言，其挪用公款的行為應區(qū)別對待。當挪用公款數(shù)額較大，且在擔保過程中獲取利益時，則視為數(shù)額較大，進行營利活動的挪用公款行為;當挪用公款數(shù)額較大，且在擔保過程中末獲取利益時，如果超過三個月末還，則視為“超過三個月未還”的挪用公款行為。

綜上所述，對于挪用公款用于擔保的條件，要依照本條規(guī)定的挪用公款罪定罪量刑。認定的關(guān)鍵:一看用所挪用的公款進行的擔保是否合法;二看挪用人在擔保過程中是否獲取利益。

擅自以單位名義為私人經(jīng)濟擔保而遭受損失案件的認定

根據(jù)《中華人民共和國擔保法》(1995年6月30口)及本法規(guī)定，認定此類案件需注意以下問題:

1、對此類問題的行為人，若往客觀方面表現(xiàn)為有占用公款的故意和目的，而造成單位較大經(jīng)濟損失的。這類情況的行為人，明知到期不還貸款，銀行定要劃扣單位的公款，仍執(zhí)意占用公款不還，存在著利用貸款擔保這一民事法律關(guān)系，達到占用公款搞經(jīng)營活動的目的，在客觀上巳構(gòu)成了占用公款的事實，應定為挪用公款罪。

2、對此類問題的行為人，若在主觀方面表現(xiàn)為過失，造成單位重大經(jīng)濟損失的，是玩忽職守罪的一種表現(xiàn)。

3、從對此類問題的行為人，若在主觀方面表現(xiàn)為間接故意，使單位遭受經(jīng)濟損失的。行為人雖然沒有直接將公款挪給個人使用的故意，但明知提供貸款擔保，很有可能發(fā)生連帶還款的后果，仍擅自以單位的名義提供擔保，放任了單位遭受損失的結(jié)果的發(fā)生，此類行為應定為挪用公款的行為。

4、對擅自以單位名義為單位經(jīng)濟往來關(guān)系密切的私營企業(yè)經(jīng)濟擔保，造成單位損失的。象這類情況，如果被擔保私營企業(yè)的經(jīng)營狀況與擔保單位的經(jīng)濟效益有著相互直接的影響，被擔保的又是該企業(yè)正常的經(jīng)濟活動，只是由于難以預見的原因，被擔保企業(yè)不能履行義務，使擔保單位承擔連帶責任的，如果未造成重大損失，就不應以犯罪論處，如果是損失重大，則應經(jīng)玩忽職守罪論處。

挪用公款私自存入銀行取息案件的認定

所謂挪用公款私自存入銀行取息案件，是指國家工作人員利用職務之便，挪用公款后，再將被挪用的公款以個人名義存人銀行，進而獲取利息的行為。司法實踐中，認定此類案件時，應注意以下問題:

1、行為人是否具有國家工作人員身份。

2、行為人在主觀上是否具有挪用公款后，再利用該公款獲取利息的犯罪目的。至于行為人是否獲取了利息，并不影響對該行為的認定。

3、此類案件應按數(shù)額較大，進行營利活動型挪用公款罪處罰。

挪用公款用于歸還個人貸款或借款案件

所謂挪用公款用于歸還個人貸款或借款案件，是指國家工作人員利用職務之便挪用公款，然后再將所挪用的公款用于歸還本人的貸款或借款的行為。

根據(jù)本法第195條、第272條和本條規(guī)定，對此類案件的認定，應注意以下問題:

1、行為人是否具有國家工作人員身份。

2、行為人主觀上是否具有挪用公款的直接故意，并且是否具有用挪用的公款歸還本人的貸款或借款的目的。

3、對于行為人原來貸款或借款的合法性，進行認定后，再確定挪用公款行為的類型。具體來說:

(1)如果原來的借貸關(guān)系屬于非法，那么行為人用所挪用公款歸還貸款、借款的行為，則認定為挪用公款歸個人使用，進行非法活動的挪用公款行為。

(2)如果原來的借貸關(guān)系合法，則區(qū)別對待。對于貸款、借款用于營利活動的，則認定為挪用公款數(shù)額較大，進行營利活動的挪用公款行為。對于貸款、借款并未用于營利活動的，如果超過三個月未還，則認定為挪用公款數(shù)額較大，超過三個月未還的挪用公款行為;如果不屬于數(shù)額較大或未超過三個月，則認定為挪用公款一般違法行為。

挪用特定款物案件的認定

根據(jù)本條規(guī)定，所謂挪用特定款物案件，是指國家工作人員利用職務之便，挪用特定款物歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用特定款物數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用特定款物數(shù)額較大、超過三個月未還的行為。該類案件屬于挪用公款案件的特殊形式，其特點在于挪用的對象是公款中的特定款物。其中，特定款物包括:救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民和救濟款饑

1、行為人必須是達到刑事責任年齡、具備刑事責任能力、具有國家工作人員身份的自然人。

2、行為人在主觀上必須具有挪用特定款物的故意，即行為人明知是用于特定方面的特定款物，而將其挪作他用，并且以利用特定款物的使用價值，而進行非法活動、營利活動或其他活動為犯罪目的。

3、行為人在客觀上實施了下列行為:利用職務上的便利，挪用特定款物歸個人使用，進行非法活動。利用職務上的便利，挪用特定款物數(shù)額較大、進行營利活動。利用職務上的便利，挪用特定款物數(shù)額較大、超過三個月未還。這時，被挪用的特定款物試用于除非法活動、營利活動以外的其他方面。

挪用股票、國庫券、債券等有價證券案件的認定

隨著我國證券交易的發(fā)展，各地出現(xiàn)了一些證券交易所和代理證券業(yè)務的銀行、信用社的工作人員，利用職務上的便利，擅自挪用本單位資金或客戶資金，為本人或他人進行證券交易而從中牟利的行為。根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定，對這類構(gòu)成犯罪的行為，應以挪用公款罪定罪量刑。理由是:其一，證券公司、銀行、信用社等金融機構(gòu)的工作人員，有成為國家工作人員的可能;其二，股票、國庫券、債券等有價證券，可以成為挪用公款罪的犯罪對象。原因是，股票、債券、國庫券等有價證券直接代表一定數(shù)額的貨幣，是貨幣財產(chǎn)的書面形式，在一定條件下可以據(jù)之提取或換取現(xiàn)金。

但是，在司法實踐中，認定挪用股票、國庫券、債券等有價證券的案件時，應注意以下問題:

1、考察證券從業(yè)人員作為挪用公款罪的行為主體時，是否具有國家工作人員身份。據(jù)本法第93條規(guī)定，國家工作人員包括:當然的國家工作人員，即在國家機關(guān)中從事公務的人員，如證監(jiān)會工作人員。擬定的國家工作人員，即在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員，國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員。因此，下列證券從業(yè)人員可以成為挪用公款罪的主體:

(1)國家證券管理機關(guān)工作人員，如證監(jiān)會中的工作人員和中國人民銀行工作人員。

(2)國有證券公司、國家銀行(中國人民銀行)的工作人員。

(3)受國家證券管理機關(guān)(證券委、證監(jiān)會)委派到非國有證券公司、銀行、信用社中從事公務的人員。

(4)在證券業(yè)中其他依法從事公務的人員。

因此，司法實踐中認定證券從業(yè)人員是否具有挪用公款罪主體資格時，一看其是否具有職務身份;二看其是否屬于依法從事公務。

2、考察被挪用股票、債券、國庫券等有價證券的所有權(quán)性質(zhì)。根據(jù)本法第91條規(guī)定、公共財產(chǎn)包括:國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有制財產(chǎn)、用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或?qū)ｍ椈鸬呢敭a(chǎn)，以及在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或運輸中的私人財產(chǎn)，因此，下列有價證券應視為公共財產(chǎn):

(1)國有的股票、國庫券、債券等有價證券;

(2)勞動群眾集體所有的股票、國庫券、債券等有價證券;

(3)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助的股票、債券、國庫券等有價證券，

(4)在國有證券公司、銀行、信用社等部門中管理、使用和運輸中的私人所有的股票、債券、國庫券等有價證券。

因此，客戶在非國有證券公司、銀行、信用社中的股票、債券、國庫券等有價證券，屬于私人財產(chǎn)范疇。如果其被挪用，則不能成為挪用公款罪的犯罪對象，而是成為挪用資金罪的犯罪對象。所以，只有國家工作人員利用職務上的便利，挪用具有公共財產(chǎn)性質(zhì)的股票、債券、國庫券等有價證券時，才有構(gòu)成挪用公款罪的可能。

(1)不記名、不掛失的有價證券，不論能否隨即兌現(xiàn)，均按票面數(shù)額和案發(fā)時應得的利息一并計算。股票應按照被用當日證券交易所公布的該種股票成交的平均價格計算。

(2)記名約有價證券，如果是票面價值已定并能隨即兌現(xiàn)的，應按票面數(shù)額(有利息的應包括案發(fā)時應得的利息)計算。如果是票面價值未定，但能隨即兌現(xiàn)的，則以實際兌現(xiàn)的財物價值計算。

證券從業(yè)人員挪用公款案件的認定

根據(jù)刑法第l85條、第272條和本條規(guī)定，司法實踐中，認定證券從業(yè)人員挪用公款案件時，應注意以下問題:

1、證券從業(yè)人員是否具有國家工作人員身份。即是否屬于刑法第93條所規(guī)定的國家工作人員范圍。如屬于，則應認定;如不屬于，則不宜認定。

2、認定公款的范圍，以及所挪用的公款是否屬于本法第91條所規(guī)定的公共財產(chǎn)。如果屬于，則認定;如果不屬于，則不宜認定。

3、挪用行為的類型

挪用客戶資金，即證券從業(yè)人員利用職務之便，挪用客戶存人營業(yè)部的資金，買賣證券以賺取差價。

挪用客戶的證券，即證券從業(yè)人員利用職務之便，或填委托單，或把客戶的資金帳號、證券種類及數(shù)量等提供給不法分子，與不法分子勾結(jié)，盜用客戶名義，在證券價格上揚時，將客戶已購迸的證券拋出，等證券價格下跌時，再買進同樣的證券還給客戶，從中獲取差價。

挪用公司資金，這種情況也稱為空手道、拉白板等。即證券從業(yè)人員利用職務之便，在無資金的情況下，不通過委托代理，不經(jīng)過驗資直接低價買進證券，成交后不辦理交割，等證券價格上漲后再拋出去，成交后與買進的證券同時辦理交割，以獲取差價。

伙同他人搞透支交易。

因此，一般來說，證券從業(yè)人員的挪用行為，都可認定為“營利型”挪用公款行為。故其以一萬元元至三萬元為數(shù)額較大起點。

4、挪用行為的特點

證券從他人員實施挪用行為時，必然利用其職務之便。由于股票交易中的多程序、多環(huán)節(jié)、非某一具體工作人員職務所能管轄，單獨利用自己的職權(quán)是無法完成個人證券交易的，要完成交易需要同事幫忙。在這種共同負有經(jīng)手保管職責的前提下，有關(guān)人員利用崗位職責，并通過同事幫忙，非法占用公司資金(股民融資)、客戶帳戶證券牟利，應視為利用職務上的便利，也即利用其主管、管理經(jīng)手公共財物的職權(quán)或職務所形成的便利條件。只要達到定罪數(shù)額，就應以挪用公款罪處罰。

證券從業(yè)人員進行營利活動的手段都是挪用公司的資金進行炒股，即挪用的是客戶的資金、證券或伙同他人透支炒股，其挪用對象的實質(zhì)都是公司的資金。

承包人挪用公款案件的認定

根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定，認定承包人在承包經(jīng)營過程中的挪用公款行為，是否構(gòu)成挪用公款罪，應注意以下問題:

1、確認承包人是否具備國家工作人員身份。

2、正確認定承包人在合同期內(nèi)挪用資金行為的性質(zhì)。

(1)對于經(jīng)營性承包的承包人，應視為集體經(jīng)濟組織的主管人員或管理財物的人員，可作為挪用公款罪的主體。所謂經(jīng)營性承包，是指個人以經(jīng)營管理經(jīng)驗、技術(shù)或投人一定的資金，在承包期內(nèi)，享有經(jīng)營、人才、資金流向等自主權(quán)，按規(guī)定上繳一定的利潤，并獲取報酬的承包。

(2)對于風險性承包的承包人，應區(qū)別對待。所謂風險性承包，是指個人以高于或與注冊資金、流動資金相等的財產(chǎn)作為風險抵押擔保，除按合同規(guī)定上繳一定的利潤外，享有經(jīng)營的各種權(quán)能，盈虧自負，一旦虧損交不出應付資金或注冊流動資金到期不能回歸，則以擔保物作為抵押的承包。區(qū)別對待是指:

對于經(jīng)國家工商行政管理部門認定名為集體實為個人的經(jīng)營權(quán)，承包人對企業(yè)注冊流動資金實際上是以財產(chǎn)抵押擔保為條件的非法借貸行為，應視為無效合同予以返還，該承包人不能成為挪用公款罪的主體。

對于企業(yè)內(nèi)部員工進行承包，企業(yè)性質(zhì)尚未發(fā)生變化的，承包人盡管將自己的財產(chǎn)作為抵押擔保而獲得了企業(yè)資金所有權(quán)的各項權(quán)能，但企業(yè)資金的公款性質(zhì)仍未改變，因此，承包人可能成為挪用公款罪的主體。

總之，承包人利用經(jīng)營權(quán)挪用公款供個人使用，能否認定挪用公款罪:應堅持具體情況具體分析:一是要看其承包的經(jīng)濟實體是否屬于國有性質(zhì);二是看挪用的是否為公共財物。如果是屬于上述兩種情況的，承包人擅自挪用企業(yè)財物歸個人使用，符合挪用公款罪的，就應定為挪用公款罪。反之，就不能認定挪用公款罪。

經(jīng)領(lǐng)導同意或集體研究決定將公款借給個人使用案件的認定

經(jīng)領(lǐng)導同意或者集體研究決定，將公款借給個人或者個體工商戶合伙經(jīng)商，單位從中分利或提成。對于這種情況，因為用公款為單位謀利益，一般不按挪用公款處理為宜。如果批準挪用的主管負責人或者直接責任人借機中飽私囊或索取財物的，則應按貪污或者受賄罪論處。如果這種表現(xiàn)形式，給集體造成重大經(jīng)濟損失的(如造成大量公款無法追回的)，可以按玩忽職守罪論處。

如果批準挪用公款負責人與實際挪用人有共同挪用公款的故意，或者批準人、挪用人與使用人相互勾結(jié)挪用公款，均應作為挪用公款罪的共犯論處。

收款人未按時將收到貨款交回單位是否構(gòu)成挪用公款罪的認定

根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定，認定此問題時，應注意以下方面:

1、收款人是否具有國家工作人員身份。

2、收款人所收回的貨款是否屬于公共財產(chǎn)。

3、收款人是否將貨款歸個人使用，包括進行非法活動、進行營利活動或超過三個月末還。如果收款人未將貨款歸個人使用（進行非法活動、營利），且未超過三個月時，不應認定為犯罪;如果超過三個月，且收回的貨款屬于數(shù)額較大(即達5千元至1萬元)時，則可以挪用公款罪論處。

挪用公款共犯的認定

1、內(nèi)部人員之間相互勾結(jié)的挪用公款中共犯的區(qū)分:

(1)要從挪用公款共同犯罪故意的起因進行區(qū)分。即誰先提出挪用公款共同犯罪或拍板的，應認定其為主犯:其他積極響應、參與策劃，提出補充意見或修改性意見的人員，應認定為從犯;其他在主觀上沒有挪用犯意，而是由于某種原因被迫接受挪用犯罪意圖的，應認定為脅從犯。

(2)要從是否組織、領(lǐng)導、指揮、策劃挪用公款共同犯罪或在挪用公款共同犯罪中所起的作用上劃分。即凡是在挪用公款共同犯罪中，組織、領(lǐng)導、指揮、策劃挪用公款共同犯罪的，或在實施挪用公款共同犯罪的過程中，起主要作用的，就應認定為主犯;而在挪用公款共同犯罪中起次要或者輔助作用的，就認定為從犯;被迫參與挪用公款共同犯罪活動的，應認定為脅從犯。

(3)要從獲利、分贓情況上進行區(qū)分。即一般來說，分得贓款比較多，獲利較大的應定為主犯:分得贓款較少、獲利較小的，應定為從犯;分得贓款最少、獲利最小的，應定為脅從犯。

2、內(nèi)部人員與外部人員勾結(jié)的挪用公款中共犯的區(qū)分

(1)從挪用公款共同犯罪故意的起因上進行區(qū)分。即如內(nèi)部人員勾結(jié)外部人員將挪用的公款交與外部人員使用從而獲利的，應認定內(nèi)部人員為主犯，外部人員為從犯;如外部人員提出共同犯罪的，就應看他們在具體實施犯罪中所起的作用，參考分贓、獲利情況。

(2)從是否組織、領(lǐng)導、指揮、策劃挪用公款共同犯罪，或在挪用公款共同犯罪中起主要作用上區(qū)分。

(3)根據(jù)獲利、分贓的情況進行區(qū)分。

其次，應當根據(jù)挪用公款共同犯罪中各共犯事前有無約定和是否分贓獲利，對其應承擔的數(shù)額分別加以認定。

(1)在挪用公款共同作案之前，各共犯協(xié)商過獲利后如何分贓的，按事先約定，按比例承擔共同挪用數(shù)額，已經(jīng)歸還的，予以收繳按照事先約定分得的非法所得。未歸還的，根據(jù)事前約定。各共犯按比例承擔共同挪用公款的數(shù)額，并負責退還或退賠，收繳其非法所得。

(2)在挪用公款共同作案之前，各共犯協(xié)商過獲利后如何分配，而實際上沒有獲利的。在案發(fā)時，共同挪用的公款已經(jīng)歸還的，根據(jù)事先約定，按比例承擔挪用公款的數(shù)額，并負責退還或退賠。

(3)在挪用公款共同作案之前，各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分贓，而在獲利后已經(jīng)分贓的。在案發(fā)時，共同挪用的公款已經(jīng)歸還的，按各共犯實際分得的非法所得，按比例承擔，其非法所得予以沒收。在案發(fā)時未歸還的，根據(jù)各共犯實際分得的非法所得，按比例承擔共同挪用的公款數(shù)額，并負責退還或退賠，沒收其非法所得。

(4)在挪用公款共同作案之前，各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分配，而在獲利后沒有來得及分配，就被有關(guān)部門或政法機關(guān)查獲控制的。按照主犯、從犯、脅從犯各自承擔刑事責任的大小，依不同比例確定各共犯承擔的數(shù)額。公款未受損失的，沒收其非法所得，公款受到損失的則按比例退還或賠償。

(5)在挪用公款共同作案之前，各共犯沒有協(xié)商獲利后如何分配，事后也沒有獲利的。按照主犯、從犯、脅從犯各自承擔刑事責任的大小，依照不同比例確定各共犯承擔的數(shù)額，案發(fā)時未歸還的，按不同比例退還或退賠。

挪用公款的數(shù)額計算

多次挪用公款不還，挪用公款數(shù)額累計計算;多次挪用公款，井以后次挪用的公款們還前次挪用的公款，挪用公款數(shù)額以案發(fā)時未還的實際數(shù)額認定。

挪用公款數(shù)額巨大不退還的，是指挪用公款數(shù)額臣大，因客觀原因在一審宣判前不能退還的。

攜帶挪用的公款潛逃的，依照本法第382條、第383條的規(guī)定定罪處罰。

因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

挪用公款進行非法活動，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。

區(qū)分本罪與他罪的界限

1、挪用公款罪與挪用特定款物罪

(1)侵犯的具體客體對象不同

挪用公款罪侵犯的是公款的使用權(quán)，侵犯的對象主要是一般的公款，也包括其他的公物及特定款物;挪用特定款物罪侵犯的是國家財經(jīng)管理中七種特定款物的專用制度，侵犯的對象限于特定款物。

(2)客觀方面表現(xiàn)不同

挪用公款罪表現(xiàn)為挪用公款歸個人使用的行為;挪用特定款物罪表現(xiàn)為把特定款物挪作其他公用事項，并且情節(jié)嚴重，致使國家和人民群眾利益遭受重大損失的行為。

(3)犯罪主體不同

挪用公款罪的主體是國家工作人員;挪用特定款物罪的主體一般是國家工作人員，主要是掌握國家救災、救濟等款物的財會人員或有權(quán)調(diào)撥特定款物的人員，即直接責任人員。

(4)主觀方面不同

挪用公款罪的挪用是為了個人使用或者借給他人使用;挪