“明為股權(quán)實為債權(quán)”、“明為投資實為借貸”、“明為買房實為借貸”、“明為聯(lián)營實為借貸”，在這些“明”和“實”之間充滿了借款人、投資人及管理人、監(jiān)管機構(gòu)之間無數(shù)調(diào)和、妥協(xié)與無奈，這既是監(jiān)管機構(gòu)與被監(jiān)管機構(gòu)之間貓捉老鼠的游戲，也是投資人與借款人之間為保本、增信之間的橋梁之舉，也有借款人為優(yōu)化財務(wù)報表，降低杠桿之需。通過“明”和“實”的轉(zhuǎn)換，借款人達到既借入資金又不增加負債，甚至能增加凈資產(chǎn)目的，而出借人在保障權(quán)益前提下既借出了資金，又能獲得穩(wěn)定收益，似乎對各方皆大歡喜。高興不起來的卻是金融監(jiān)管部門，在降杠桿、去影子銀行的大背景下，明股實債的諸多做法對如何保障金融市場穩(wěn)定帶來諸多考驗。

一、明股實債的界定

明股實債作為一種債權(quán)融資工具，在投資方式上不同于純粹股權(quán)投資或債權(quán)投資，而是以股權(quán)方式投資于被投資企業(yè)，但以回購（投資本金的全額回購或加息回購）、第三方收購、對賭、定期分紅等形式獲得固定收益，與融資方約定投資本金遠期有效退出和約定利息/固定收益的剛性實現(xiàn)為要件的投資方式。本質(zhì)上具有剛性兌付的保本特征，系保本保收益的一種具體表現(xiàn)。更多實務(wù)文章歡迎關(guān)注金融干貨！

關(guān)于對明股實債的處理，銀監(jiān)會、中基協(xié)、稅務(wù)部門、最高法、財政部等均以不同的文件對明股實債問題從不同層面作出界定，具體規(guī)則如下：

二、判斷明股實債的關(guān)鍵因素

在明股實債中，投資者締結(jié)項目公司“股權(quán)融資”的承諾系以股權(quán)投資本金的遠期有效退出和約定利息收益的剛性實現(xiàn)為要約條件，即以股權(quán)投資的形式，表現(xiàn)為債務(wù)融資的實質(zhì)。判斷明股實債的關(guān)鍵因素包括投資收益的約定、主體退出方式以及投資主體權(quán)利三方面，具體如下：

（一）投資人以定期獲得固定收益為目的

在明股實債的融資安排中，投資人雖然是以股權(quán)方式投入資金，但不論企業(yè)經(jīng)營狀態(tài)如何，均需按照約定向投資者償還本金或利息，固定回報的償付主體通常為融資方的股東或其實際控制人，而融資溢價作為投資方的資金成本，融資溢價率通常與人民幣同檔次貸款基準利率掛鉤。也即該方式既有“股”的性質(zhì)，也有“債”的特點。

（二）主要通過股權(quán)遠期回購方式實現(xiàn)退出

明股實債結(jié)構(gòu)中底層股權(quán)的退出普遍以股東或?qū)嶋H控制人承諾遠期回購為主，在此基礎(chǔ)上亦有增加對回購的連帶擔保，或由高信用等級主體對本金回購支付金額與預(yù)期收益的補足承諾等增信措施。除回購外，通常保證投資人的退出的措施還有對賭條款、強制定期分紅條款、股權(quán)維持費、抽屜協(xié)議等方式，本質(zhì)上仍然具有剛性兌付的保本特征。

（三）除享有重大事項決策外，不參與融資主體的經(jīng)營管理和分紅

明股實債模式中，投資人基于增信的需要往往要求進入被投資企業(yè)的董事會，抵押不動產(chǎn)，對重大事項有決策權(quán)，甚至派駐管理人員、保管印章等，但這些安排多數(shù)仍以保障投資人本金與利息預(yù)期收回為目標，并不謀求對融資主體的經(jīng)營管理權(quán)，也不要求對融資主體的凈資產(chǎn)和經(jīng)營成果享有分配權(quán)。投資人作為實質(zhì)的債權(quán)人不實際參與項目的經(jīng)營管理，若被認定為債權(quán)投資，在破產(chǎn)清算時投資人也可以優(yōu)先于股權(quán)受償。

來源：注冊風險管理師