股權轉(zhuǎn)讓從表面上看是一件簡單的事情，但實際上，風險存在于整個交易過程中，包括法律風險、市場風險和道德風險。本文從股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署前、簽署中、簽署后三個節(jié)點，揭示了股權轉(zhuǎn)讓過程中會出現(xiàn)的13個高風險以及如何防范和避免陷阱。

1.簽署股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議前

風險1：主題混淆

股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主體或股權轉(zhuǎn)讓人應為股東。在實踐中，尤其是在一人有限公司的情況下，本公司將不適當?shù)貙⒐蓹噢D(zhuǎn)讓人列為目標公司，容易就轉(zhuǎn)讓標的和協(xié)議的效力產(chǎn)生爭議。

我們的國家《公司法》公司收購公司股份有嚴格的規(guī)定。除股權激勵、處置回購公司股份等特殊情況外，其他情況不予支持。在司法實踐中，法院原則上認為，以目標公司名義與受讓人簽訂的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議違反了合同《公司法》而且無效。

律師建議：在簽署股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前，必須明確轉(zhuǎn)讓人是股東，而不是目標公司本身。

風險2：忽略公司章程

股權轉(zhuǎn)讓前，受讓人必須了解公司章程是否有與法律不符的特別規(guī)定。例如，一些公司章程禁止股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，因此受讓人無需繼續(xù)進行股權轉(zhuǎn)讓談判；如果公司章程規(guī)定的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權的程序比法律規(guī)定的更嚴格，轉(zhuǎn)讓人和受讓人也必須遵守。

律師建議：在簽署股東轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前，我們應首先檢查目標公司章程關于股東股權轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定，并評估股權轉(zhuǎn)讓的可行性。

風險3：沒有盡職調(diào)查

實際上，許多中小型有限公司在股權交易過程中沒有對其交易對手進行盡職調(diào)查，也沒有專業(yè)人員參與。所謂知己知彼，百戰(zhàn)百勝。公平不像一件衣服和一種商品那么清晰。只有通過深入的探索和了解，才能了解股權的真實價值和未來進入公司的風險。

例如，目標公司的主體資格是否具有相關資格。如果目標公司的業(yè)務需要特定的資格證書或認證，如果您不審查這些資格，可能會完全偏離您的投資目的。

同樣，土地使用權、房地產(chǎn)權、主要固定資產(chǎn)所有權、專利權、商標權等是否合法、完全歸目標公司所有，是否存在法律后遺癥。審查目標公司的股權結(jié)構和股東的貢獻也非常重要。我們應該特別注意轉(zhuǎn)讓人的出資是否到位，股權是否代表轉(zhuǎn)讓人持有，出資是否有瑕疵。

在實踐中，我們經(jīng)常會遇到已經(jīng)獲得股權的客戶，但他們發(fā)現(xiàn)目標公司債臺高筑，并詢問我們?nèi)绾螒獙?。原因是目標公司重大債務未進行盡職調(diào)查，股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中未約定違約責任，給投資造成巨大損失。

律師建議：在股權轉(zhuǎn)讓交易前，請律師、會計師等專業(yè)人士對目標公司進行深入了解和徹底調(diào)查，尤其是對外負債、股東出資、各種資格以及股權是否存在瑕疵。

風險4：忽視優(yōu)先購買權的程序限制

股權轉(zhuǎn)讓分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓。對于內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，有限責任公司的股東可以不受限制地相互轉(zhuǎn)讓其部分或全部股權。

外部轉(zhuǎn)移，《公司法》第七十一條規(guī)定，有限責任公司的股東可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東轉(zhuǎn)讓其股權時，應當書面通知其他股東，征求同意。其他股東自收到書面通知之日起30日內(nèi)未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，應當協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

在實踐中，股權轉(zhuǎn)讓各方就股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議達成協(xié)議，并支付股權對價后，轉(zhuǎn)讓方應將其提交公司股東大會討論，并修改公司章程。這種做法極不恰當，因為法律規(guī)定，股權的外部轉(zhuǎn)讓，無論轉(zhuǎn)讓人持有的股權比例有多大，都需要獲得其他股東半數(shù)以上的同意。一旦達不到該比例，轉(zhuǎn)讓方和受讓方之前達成的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議將失效，導致協(xié)議終止、雙方返還財產(chǎn)等法律后果。

律師建議：將股東大會討論和決定的事項作為程序的首要事項。目標公司可以先召開股東大會，明確轉(zhuǎn)讓方在股東大會上轉(zhuǎn)讓的股份、價格和對價支付時間。其他股東將充分討論和權衡是否行使優(yōu)先購買權，以避免長時間討論的結(jié)束。

風險5：標的權益存在權利缺陷/夫妻共同財產(chǎn)缺陷/出資缺陷

股權轉(zhuǎn)讓交易前，標的股權已設定質(zhì)押等權利負擔。中國法律規(guī)定，股權出質(zhì)后，未經(jīng)出質(zhì)人和質(zhì)權人同意，不得轉(zhuǎn)讓。

轉(zhuǎn)讓人未經(jīng)質(zhì)權人同意轉(zhuǎn)讓設定質(zhì)權的股權，很容易導致質(zhì)權人以股權轉(zhuǎn)讓侵犯其質(zhì)權為由主張股權轉(zhuǎn)讓無效。雖然股權質(zhì)押不會影響股權協(xié)議的效力，但會導致股權變更登記在質(zhì)押被撤銷前遇到障礙的風險。

中國法律規(guī)定，夫妻共同財產(chǎn)在夫妻關系存續(xù)期間的出資，即使以一方名義登記，也屬于夫妻共同財產(chǎn)。雖然原則上，股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議不會因為配偶不同意而無效，但存在影響股權轉(zhuǎn)讓順利完成的潛在風險，這也可能導致訴訟。

轉(zhuǎn)讓人出資不實或者受讓人撤回出資的，公司債權人可以起訴受讓人補足出資，并承擔連帶責任。在實踐中，受讓人不能以虛假出資為由拒絕履行股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甚至會導致違約風險。

律師建議：如上所述，對標的股權進行全面盡職調(diào)查，在股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議的聲明和擔保條款中明確具體內(nèi)容，并設定相應的違約責任。 2.簽署股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議

風險6：未簽署書面股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議/股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議不明確

根據(jù)對我國有限責任股權轉(zhuǎn)讓糾紛案件類型及糾紛原因的統(tǒng)計，因缺乏股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議或股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定不明確而需要支付股權轉(zhuǎn)讓資金或賠償損失的糾紛占全部股權轉(zhuǎn)讓糾紛的一半。

因此，一份完善、具體、明確的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議將對整個股權轉(zhuǎn)讓交易的完成起到非常重要的護航作用。在《股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中，有許多關鍵因素需要明確，如股權轉(zhuǎn)讓支付的支付時間、股權轉(zhuǎn)讓工商變更登記手續(xù)的時間等。

股權轉(zhuǎn)讓合同中，轉(zhuǎn)讓人的主要義務是將股權轉(zhuǎn)讓給受讓人，受讓人的主要義務是按照約定向轉(zhuǎn)讓人支付轉(zhuǎn)讓價款。從轉(zhuǎn)讓方的角度來看，如何防止股權轉(zhuǎn)讓資金支付不到位的情況？商定的過渡期如何？過渡期是一個非常敏感的時期。在此期間，轉(zhuǎn)讓方和收購方之間的矛盾趨于激化和突出。轉(zhuǎn)讓方可利用其對公司的控制權提供擔保或投資，導致公司資產(chǎn)、負債和所有者權益發(fā)生變化，導致估值前后出現(xiàn)重大偏差，且各章、許可證、合同以及文件和其他材料難以交付，一股甚至會有兩次出售。

律師建議：需要邀請專業(yè)人士起草和審核股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并就股權支付方式、過渡期安排、聲明和擔保條款、違約責任協(xié)議、工商變更登記等做出具體明確的約定。

風險7：陰陽合同/多個協(xié)議不一致

在實踐中，簽訂避稅的陰陽合同隨處可見，有時會有兩個以上不同的合同。在我們接觸的股權轉(zhuǎn)讓糾紛訴訟案件中，有原告提出股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，被告也提出股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，有工商登記股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，這三項協(xié)議在股價等方面不一致，雙方正在就哪項協(xié)議有效展開爭論。因此，在進行股權轉(zhuǎn)讓交易時，我們應該注意協(xié)議不一致的風險。

律師建議：股權轉(zhuǎn)讓雙方應在協(xié)議中就真實意圖的表達達成一致，以本協(xié)議的內(nèi)容為準。 風險8：談判周期太長，但合同沒有簽訂

在實踐中，許多股權轉(zhuǎn)讓交易極其復雜，股權轉(zhuǎn)讓的談判過程漫長，操作程序繁瑣，受讓人在前期投入的時間和成本也很高。此外，一些轉(zhuǎn)讓方可能會在價格上相互競爭，最終可能導致股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議無法簽署，此時股權受讓方的風險將大大增加，甚至可能出現(xiàn)由于沒有最終協(xié)議而無法向轉(zhuǎn)讓人提出索賠的情況。

律師建議：在簽訂股權轉(zhuǎn)讓合同之前，我們應區(qū)分階段性談判結(jié)果，并以談判紀要、備忘錄和意向協(xié)議的形式予以確定，以確保合同過失責任得到履行，從而間接保證股權轉(zhuǎn)讓合同成功訂立的可能性。

風險9：股權持有

代表他人持有股權的股權轉(zhuǎn)讓主要分為三種情況：隱名股東與顯名股東之間、隱名股東與第三方之間、顯名股東與第三方之間。隱名股東和顯名股東通過代理持股實現(xiàn)股權轉(zhuǎn)讓或股權轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)代理持股。后兩種情況的風險很高。對于隱名股東與第三方之間的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，很大一部分風險在于顯名股東不配合辦理工商變更登記手續(xù)。顯名股東與第三人之間的股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，股權轉(zhuǎn)讓的效力適用善意第三人的有關規(guī)定。

律師建議：顯名股東可以在簽署股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議時加入。股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的義務具體明確，對于代他人持有股權可能造成的風險，約定相應的違約責任。

3、股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后

10.風險控制

股權轉(zhuǎn)讓交易后，股權結(jié)構和出資額必然發(fā)生變化，甚至目標公司的控制權也會發(fā)生變化《公司法》對于股權的定義，持有公司三分之二以上股權的人被稱為絕對控制，持有公司50%以上股權的人被稱為相對控制。股權轉(zhuǎn)讓不可避免地會影響轉(zhuǎn)讓方的股權比例。如果轉(zhuǎn)讓方仍希望控制公司，且股權比例未達到法定限制，則應注意控制權協(xié)議的其他證明文件、制度，否則將帶來控制權被擱置的巨大風險。

律師建議：我們可以將同一股份的不同權利等控制權制度的設計寫入?yún)f(xié)議，修改公司章程，重新選舉董事會和監(jiān)事會成員，以達到控制的目的。

風險11：賣出兩股

二次出售一股，是指未向公司登記機關辦理股權轉(zhuǎn)讓登記后，以原股東名義登記的股權轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或以其他方式處置。根據(jù)《公司法》根據(jù)法律規(guī)定，股權轉(zhuǎn)讓需要辦理變更登記，未辦理變更登記的不得對抗第三人，這也是實踐中一股兩次銷售糾紛的主要原因。

一股兩股之爭，以《公司法解釋三》受讓人股東以其實際享有的股權為理由，要求確定股權處置無效的，人民法院可以參照善意取得的規(guī)定處理。如果沒有誠意，就無法獲得公平。因原股東原因造成的損失，受讓股東可以要求原股東承擔賠償責任。

律師建議：《股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》明確規(guī)定了轉(zhuǎn)讓人的違約義務和責任。受讓人因第二次出售一股股份而遭受損失的，可以要求轉(zhuǎn)讓人承擔賠償責任。此外，受讓人還可以要求因未及時辦理變更登記而負有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任。

風險12：資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和股權轉(zhuǎn)讓概念的混淆

在實踐中，有時交易雙方只是轉(zhuǎn)讓店鋪和品牌，或轉(zhuǎn)讓部分設備、房地產(chǎn)等，但雙方簽署了股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，或在股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定了目標公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，由此引發(fā)了法律關系糾紛。

兩者之間的差異主要是由于受試者不同。股權轉(zhuǎn)讓的主體是股東，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的主體是公司，法律效力也不同。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是公司財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，股權轉(zhuǎn)讓是公司資產(chǎn)負債的整體繼承，稅負也不同。然而，在實踐中，由于缺乏專業(yè)參與，協(xié)議的性質(zhì)導致不同法律關系的糾紛，此類風險也極為常見。

律師建議：明確交易目的，咨詢專業(yè)人士，選擇最佳交易模式，通過詳細具體的協(xié)議確定交易性質(zhì)。

風險十三：股東退出機制協(xié)議不明確

在股權轉(zhuǎn)讓糾紛中，有一種股權轉(zhuǎn)讓也會帶來很多風險，即股東之間的矛盾導致的股權退出。在實踐中，許多相互矛盾的股東在協(xié)商退股時簽訂的協(xié)議會產(chǎn)生一系列風險，如格式不規(guī)范、主體不規(guī)范、內(nèi)容不規(guī)范，如雙方簽署借據(jù)等，股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和貸款之間的法律關系尚不清楚。例如，簽署的《退約事項協(xié)議》不明確，導致退約方轉(zhuǎn)讓和返還公司相關材料和許可證的風險，甚至存在返還各類許可證的訴訟風險。

律師建議：交易雙方還應根據(jù)《專業(yè)股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽署股權撤回協(xié)議，并就撤回機制的設置、股權接受主體、許可材料的返還等達成具體明確的協(xié)議。 在股權轉(zhuǎn)讓交易過程中，交易雙方尤其是受讓方應對本次交易持謹慎態(tài)度。股權轉(zhuǎn)讓標的金額較大的，應當咨詢專業(yè)人士，在專業(yè)人士的指導下，防范風險，降低成本，控制風險，達到交易目的。