現(xiàn)根據(jù)2010年最高院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）和2019年最高法、最高檢、公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）的規(guī)定，對(duì)集資案件中集資數(shù)額的認(rèn)定規(guī)則進(jìn)行如下梳理：

一、案發(fā)前已歸還的數(shù)額，不予扣除

《解釋》規(guī)定，案發(fā)前后已經(jīng)歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。即行為人的集資數(shù)額以行為人從集資參與人處吸收的資金金額認(rèn)定，案發(fā)前后，行為人以分紅、利息、返點(diǎn)等形式返給集資參與人以及退賠給集資參與人的數(shù)額計(jì)入犯罪數(shù)額。

二、預(yù)先返款數(shù)額，不計(jì)入犯罪數(shù)額

在認(rèn)定行為人非法集資數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)扣除預(yù)先返款數(shù)額。如行為人與集資參與人約定的協(xié)議金額為 100 萬(wàn)元，利息為 10 萬(wàn)元。集資參與人只需支付 90 萬(wàn)元（扣除了砍頭息），約定期限內(nèi)不再取得利息，到期后按照協(xié)議金額取回 100 萬(wàn)元。集資金額應(yīng)認(rèn)定為90萬(wàn)元，而不是100萬(wàn)元。

三、重復(fù)投入的利息，不計(jì)入犯罪數(shù)額

實(shí)踐中，有的非法集資可能持續(xù)幾年，行為人通過(guò)提高利息或回報(bào)率，吸引集資參與人在協(xié)議到期后繼續(xù)投資，并將已到期利息作為下一期本金投入，重新簽訂協(xié)議。如行為人非法吸收資金 10 萬(wàn)元，約定利息 1 萬(wàn)元，到期后，集資參與人不取回本息而是將本息 11 萬(wàn)元作為下一期投資的本金繼續(xù)投資，集資金額應(yīng)當(dāng)以集資參與人實(shí)際支付的數(shù)額認(rèn)定，即集資數(shù)額是10萬(wàn)元，而不是11萬(wàn)元。 四、重復(fù)投資的，以行為人前后實(shí)際可支配數(shù)額認(rèn)定犯罪數(shù)額

集資參與人的一筆投資到期后，就該筆款項(xiàng)繼續(xù)重復(fù)投資的，如何認(rèn)定行為人的犯罪數(shù)額？這個(gè)問(wèn)題比較復(fù)雜。各地高院也有不同意見(jiàn)，主要有兩種分歧：一種是累計(jì)計(jì)算，比如重慶高院；一種是不累計(jì)計(jì)算，比如上海高院、河南高院、安徽高院等。

具體講，集資參與人的一筆投資到期后，對(duì)該筆款項(xiàng)未提取，繼續(xù)投資的，行為人前后可實(shí)際支配的數(shù)額就是第一次吸存的數(shù)額，集資參與人重復(fù)投資的行為并不會(huì)實(shí)際增加行為人可支配的數(shù)額，行為人從集資參與人集資到的數(shù)額并沒(méi)有變動(dòng)，因此犯罪數(shù)額應(yīng)當(dāng)以原本金數(shù)額認(rèn)定，不應(yīng)將前后協(xié)議數(shù)額累加。

例如：集資參與人投100萬(wàn)到期未取出，續(xù)簽協(xié)議，繼續(xù)投資，集資款按100萬(wàn)計(jì)算，而不是200萬(wàn)。

而如果集資參與人一筆投資到期后，將該筆本金取出，后又重復(fù)投資的，行為人前后從集資參與人處吸收了兩筆資金，可支配的集資數(shù)額也是前后兩筆，犯罪數(shù)額應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算。

例如：集資參與人投100萬(wàn)到期，取出后再投資，集資款按200萬(wàn)計(jì)算，不是100萬(wàn)。

集資參與人一筆投資到期后，本金未取出直接重復(fù)投資，同時(shí)追加投資的，行為人可實(shí)際支配的數(shù)額為原本金及追加投入的本金，犯罪數(shù)額為原本金及追加本金之和。

例如：集資參與人投100萬(wàn)到期，未取出，再追加20萬(wàn)投資，集資款按120萬(wàn)計(jì)算。 五、同時(shí)向不特定對(duì)象和特定對(duì)象集資的，向特定對(duì)象集資的數(shù)額計(jì)入犯罪數(shù)額

《解釋》規(guī)定，未向社會(huì)公開(kāi)宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或變相吸收公眾存款。

司法實(shí)踐中，行為人單純向親友或單位內(nèi)部人員等特定對(duì)象集資的情況比較少見(jiàn)，更多的是同時(shí)針對(duì)社會(huì)公眾等不特定對(duì)象和親友、單位內(nèi)部人員等特定對(duì)象集資或者通過(guò)親友向其他公眾集資。在行為人同時(shí)針對(duì)不特定對(duì)象和特定對(duì)象或者通過(guò)特定對(duì)象向不特定對(duì)象集資的，向特定對(duì)象集資的部分是否計(jì)入犯罪數(shù)額，尤其是針對(duì)近親屬集資或本人自行投人的資金是否計(jì)入犯罪數(shù)額，司法實(shí)踐中也并不統(tǒng)一，上海高院認(rèn)為可不計(jì)入犯罪數(shù)額，重慶高院認(rèn)為，包括本人、親友、單位內(nèi)部人員吸收的資金，均應(yīng)計(jì)入犯罪數(shù)額。

但《意見(jiàn)》認(rèn)為，非法吸收或者變相吸收公眾存款構(gòu)成犯罪具有下列情形之一的、向親友或單位內(nèi)部人員吸收的資金應(yīng)當(dāng)與向不特定對(duì)象吸收的資金一并計(jì)入犯罪數(shù)額：（1）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過(guò)程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對(duì)象吸收資金而予以放任的；（2）以吸收資金為目的，將社會(huì)人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的；（3）向社會(huì)公開(kāi)宣傳，同時(shí)向不特定對(duì)象、親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的。換言之，如果僅吸收親友、單位內(nèi)部人員的資金，不計(jì)入集資數(shù)額。

非法吸收公眾存款造成的是社會(huì)大眾的損失，行為人自行投入的資金，不會(huì)危害他人財(cái)產(chǎn)安全，不屬于刑法調(diào)整的對(duì)象，不應(yīng)計(jì)入行為人本人的犯罪數(shù)額。行為人配偶、子女投入的資金，因與行為人是共有財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然也不應(yīng)計(jì)入行為人本人的犯罪數(shù)額。

六、對(duì)非法集資活動(dòng)的參與者，在其參與的范圍內(nèi)認(rèn)定犯罪數(shù)額

集資類犯罪絕大多數(shù)為共同犯罪，各行為人之間分工明確、一般包括總負(fù)責(zé)人、財(cái)務(wù)、銷售等。應(yīng)按照行為人參與吸存的范圍認(rèn)定犯罪數(shù)額，銷售業(yè)務(wù)員以其直接參與吸收的資金數(shù)額認(rèn)定犯罪數(shù)額，銷售團(tuán)隊(duì)經(jīng)理以其具有管理職權(quán)的銷售團(tuán)隊(duì)銷售總額認(rèn)定犯罪數(shù)額，財(cái)務(wù)、行政等從事輔助性工作的行為人，以其任職期間集資總額認(rèn)定犯罪數(shù)額。

司法實(shí)踐中，普遍存在銷售業(yè)務(wù)員為獲取更多提成相互集資的情況。銷售業(yè)務(wù)員自己及其近親屬投的資金數(shù)額不計(jì)其個(gè)人犯罪數(shù)額，但計(jì)入上線犯罪數(shù)額及全案犯罪數(shù)額。