確實(shí)沒有償還能力的,應(yīng)當(dāng)與銀行或者貸款機(jī)構(gòu)進(jìn)行協(xié)商,寬展還款期間或者分期歸還。
貸的錢不還會(huì)有什么后果:
1、如果貸款機(jī)構(gòu)或銀行起訴到法院勝訴之后,在履行期未履行法院判決,會(huì)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。
2、法院在受理強(qiáng)制執(zhí)行時(shí),會(huì)依法查詢貸款人名下的房產(chǎn)、車輛、證券和存款。
3、貸款人名下沒有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)而又拒絕履行法院的生效判決,則有逾期還款等負(fù)面信息記錄在個(gè)人的信用報(bào)告中并被限制高消費(fèi)及出入境,甚至有可能會(huì)被司法拘留。
4、有能力而拒不執(zhí)行的情況下,涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪。
對(duì)一起有關(guān)流動(dòng)資金貸款借新還舊的銀行敗訴案例分析;
一、基本案情
1997年8月6日,A公司因生產(chǎn)急需資金向B銀行申請(qǐng)貸款10萬元,1998年8月5日貸款到期。
由于A公司資金周轉(zhuǎn)問題,不能按時(shí)還款,1998年7月24日A公司向B銀行提出借新還舊,延長(zhǎng)還款期限。
為了降低貸款風(fēng)險(xiǎn),B銀行同意借新還舊,并要求A公司對(duì)新貸款提供擔(dān)保。
1998年7月28日,A公司持空白流動(dòng)資金借款合同及擔(dān)保意向書請(qǐng)求C公司為其擔(dān)保,C公司同意為其提供擔(dān)保,并在空白的借款合同保證人位置及擔(dān)保意向書上蓋C公司公章和法定代表人印章。
1998年8月4日,B銀行與A公司簽定了一份借款合同,約定:A公司向B銀行借款10萬元,用途為借新還舊,借款期限為6個(gè)月;C公司是擔(dān)保人,當(dāng)借款人不履行合同時(shí)由其承擔(dān)連帶償還借款本息的責(zé)任,貸款人可以直接從保證人的存款帳戶內(nèi)扣收貸款本息。
次日,A公司將10萬元借款按事先約定償還了拖欠B銀行的舊貸款。
貸款到期后,A公司未能如期償還。
1999年3月15日,B銀行直接從C公司帳戶上扣收10萬元抵償。
C公司認(rèn)為自己不知道借款合同的借款用途是借新還舊,擔(dān)保合同應(yīng)當(dāng)無效;同時(shí)B銀行未經(jīng)其同意,擅自扣劃其帳戶存款,侵犯了儲(chǔ)戶所有權(quán),請(qǐng)求法院判令擔(dān)保合同無效,B銀行返還被扣劃的存款并承擔(dān)賠償責(zé)任。
法院審理后認(rèn)為,B銀行與A公司惡意竄通,利用新貸款償還舊貸款,簽訂的借款合同損害了保證人利益,C公司不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。
B銀行直接扣劃C公司帳戶款項(xiàng),是侵權(quán)行為,應(yīng)返還被扣劃的存款,賠償相應(yīng)的利息損失。
二、案情分析
本案屬于“借新還舊”借款合同的擔(dān)保合同糾紛。
C公司起訴時(shí)有兩個(gè)訴訟請(qǐng)求,一是主張C公司擔(dān)保行為無效;二是B銀行直接扣劃C公司存款構(gòu)成侵權(quán)。
(一)C公司保證行為是否有效
對(duì)于保證合同是否有效,主要依據(jù)《擔(dān)保法》第30條的規(guī)定來判斷。
判斷的標(biāo)準(zhǔn)就是看簽訂保證合同時(shí),銀行和借款人是否構(gòu)成對(duì)保證人的欺騙,是否向保證人隱瞞貸款借新還舊的真實(shí)用途,是否以欺騙的手段使保證人提供擔(dān)保。
如果保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道主合同,即借款合同的真實(shí)用途是借新還舊,則銀行與借款人不構(gòu)成欺騙,保證合同有效,保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任;如果保證人簽訂合同時(shí)不知道借款合同的真實(shí)用途是借新還舊,則銀行與借款人構(gòu)成欺騙,保證合同無效,保證人不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
在認(rèn)定“借新還舊”的保證合同的法律效力時(shí),一般首先看舊貸款保證人與新貸款保證人是否為同一人,或者是否舊貸款無保證人而新貸款提供了保證人。
如果借新還舊中舊貸款與新貸款均有保證人,且保證人為同一人,即使在保證人出具保證時(shí)不知道銀行與借款人進(jìn)行借新還舊的情況下,保證人仍然要承擔(dān)保證責(zé)任。
因?yàn)閭鶆?wù)人用新貸款償還了舊貸款,就立即免除了保證人對(duì)舊貸款的保證責(zé)任,保證人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任就只針對(duì)新貸款,故較之債務(wù)人按照實(shí)際貸款用途使用新貸款,保證人在債務(wù)人借新還舊時(shí)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任要小。
比如,債務(wù)人按照實(shí)際貸款用途使用新貸,而不是借新還舊,如果資金不能收回,則舊債未了又出新債,保證人因而要承擔(dān)對(duì)舊貸款和新貸款兩筆貸款的保證責(zé)任。
由此,若借款人改變貸款用途而借新還舊的,對(duì)保證人的不利影響很小,反而只須對(duì)后一筆貸款承擔(dān)保證責(zé)任,因此當(dāng)舊貸款保證人與新貸款保證人為同一人時(shí),無論其是否知曉新借款合同用途為借新還舊,保證人均應(yīng)對(duì)后一貸款承擔(dān)保證責(zé)任。
對(duì)此,我國擔(dān)保法有明文規(guī)定。
我國《擔(dān)保法》第30條第1款規(guī)定:保證期間,債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動(dòng),未經(jīng)保證人同意的,如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的,保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任;如果加重債務(wù)人的債務(wù)的,保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。
如果借新還舊中,舊貸款沒有保證人或舊貸款與新貸款的保證人不是同一人,新貸款的保證人不知道借款合同雙方當(dāng)事人在進(jìn)行借新還舊的,應(yīng)按照《擔(dān)保法》第30條第1款關(guān)于欺詐的規(guī)定,免除保證人的保證責(zé)任。
因?yàn)榇朔N情況下的借新還舊,不僅是債權(quán)人(銀行)與債務(wù)人(借款人)串通實(shí)際變更主合同的貸款用途,未征得保證人的同意,而且保證人承擔(dān)保證的可能是不良貸款,甚至是一筆死帳。
原本就不能收回的貸款,卻讓保證人出具保證,顯然對(duì)保證人不公平,違反民法上的公平原則;如果借新還舊主合同寫明是借新還舊或以貸還貸的,或者銀行等金融機(jī)構(gòu)、借款人能夠提供證據(jù)證明保證人知道借新還舊的事實(shí)還提供擔(dān)保的,保證人仍然承擔(dān)保證責(zé)任。
依據(jù)《合同法》第39條第1款規(guī)定,主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸,除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外,保證人不承擔(dān)民事責(zé)任。
一般說來,保證人在全面衡量債務(wù)人的履行能力及主合同內(nèi)容的情況下,方與債權(quán)人訂立保證合同,擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)。
本案中,C公司不是舊貸款的保證人,A公司要求C公司提供保證擔(dān)保時(shí),只出示了空白流動(dòng)資金借款合同,且未說明借款用途是借新還舊,而作為貸款人的B銀行也未履行告知義務(wù),即保證人C公司不知道其所擔(dān)保的借款合同的借款用途是以新貸款償還舊貸款。
因此依據(jù)上面的探討,C公司的擔(dān)保行為應(yīng)認(rèn)定為無效,貸款人B銀行存在不作為過錯(cuò),C公司對(duì)A公司的違約行為不承擔(dān)保證責(zé)任。
(二)銀行直接扣劃C公司存款是否構(gòu)成侵權(quán)
盡管銀行的扣劃存款行為是依據(jù)借款合同的約定,但由于保證合同無效,保證人無須承擔(dān)借款人A對(duì)債權(quán)人B銀行的連帶還款責(zé)任。
因此在本案中,雖然作為保證人的C公司在空白的借款合同保證人位置及擔(dān)保意向書上加蓋了C公司的公章和法定代表人印章,但是“當(dāng)借款人不履行合同時(shí)由保證人承擔(dān)連帶償還責(zé)任,貸款人可以從保證人的存款帳戶內(nèi)扣收貸款本息。
”這一條款并非是C公司與B銀行達(dá)成的協(xié)議,C公司根本不知道這一條款的內(nèi)容,它僅是貸款人B銀行與借款人A公司之間在借款合同中的約定,是非法處分C公司合法權(quán)利的行為,該條款應(yīng)屬無效條款,不能約束C公司。
因此貸款人B銀行直接扣劃保證人存款帳戶內(nèi)資金來償還A公司貸款本息的行為構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還財(cái)產(chǎn)和賠償損失的責(zé)任。
三、有關(guān)建議
(一)如實(shí)填寫貸款借新還舊的真實(shí)用途
在借新還舊中,除不能虛構(gòu)借款用途外,還必須向保證人明示,避免保證人以“雙方惡意串通,構(gòu)成欺詐”要求免責(zé)。
建議在貸款申請(qǐng)書、借款合同和擔(dān)保合同中的“貸款用途”欄直接填明“本貸款用于償還×××(合同編號(hào))合同項(xiàng)下借款人所欠貸款人貸款本金”,以確保借新還舊行為的合法有效。
(二)對(duì)借新還舊的貸款用途的填寫切忌懶惰
鑒于目前立法對(duì)借新貸款償還舊貸款問題涉及甚少,各地法院判決也不同,為避免司法裁判風(fēng)險(xiǎn),防止司法實(shí)踐中判決保證人免除擔(dān)保責(zé)任,銀行應(yīng)當(dāng)規(guī)范貸款操作并注意證據(jù)保全。
銀行與借款人辦理借新還舊貸款時(shí),在舊貸款與新貸款均有保證人的情況下,無論保證人為同一人還是不同的人,一定要在借款合同的用途上寫明“借新還舊”或“以貸還貸”,或者通過其他方式讓保證人在簽訂合同時(shí)知道銀行與借款人進(jìn)行的貸款是借新還舊。
(三)落實(shí)擔(dān)保措施
由于借新還舊的特殊性,對(duì)貸款的擔(dān)保一定要保證其效力。
原貸款為擔(dān)保貸款的,要重新辦理擔(dān)保手續(xù)。
新的擔(dān)保方式的風(fēng)險(xiǎn)不能高于原擔(dān)保方式。
原貸款沒有擔(dān)保的,要補(bǔ)辦擔(dān)保,并保證擔(dān)保充足有效。
(四)扣收保證人存款帳戶要慎重
銀行貸款業(yè)務(wù)中,為了回收貸款的安全和快捷,銀行通常從債務(wù)人的存款帳戶中直接扣收貸款本息,但是銀行在直接扣收時(shí),一定要注意合法有據(jù)。
建議銀行在采取直接扣收貸款本息前,一定要與債務(wù)人達(dá)成扣收協(xié)議,并保存書面證據(jù),如委托轉(zhuǎn)帳付款授權(quán)書或扣款協(xié)議書等。
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