裁判摘要

案例名稱

　簡(jiǎn)要事實(shí)

　　2013年3月22日，福臨公司(甲方)與萬(wàn)通公司(乙方)簽訂編號(hào)為L(zhǎng)L-001的《施工合同》，約定由萬(wàn)通公司承建福臨公司開發(fā)的龍里縣老公安局及冠山公園片區(qū)舊城棚戶區(qū)改造項(xiàng)目，合同價(jià)款約定為29350732元，其中，專用條款的主要約定為：16、合同價(jià)款及調(diào)整：16.1本合同采用固定總價(jià)價(jià)格合同，合同價(jià)款中的包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍，1、材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)波動(dòng);2、政策性調(diào)價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法：工程實(shí)施期間如主要材料(含鋼材、木材、水泥和石油瀝青)的價(jià)格變化幅度小于等于10%時(shí)，不做調(diào)整。風(fēng)險(xiǎn)范圍以外的合同價(jià)款調(diào)整方法：在通貨膨脹，市場(chǎng)價(jià)格激劇變化時(shí)，人工單主要材料單價(jià)在一定幅度范圍內(nèi)，由承包人承擔(dān)，超過(guò)一定幅度范圍，由甲乙協(xié)商解決。16.2雙方約定合同價(jià)款的其他調(diào)整因素：1、由設(shè)計(jì)變更引起的工程量增減;2、經(jīng)行政主管部門確認(rèn)招投標(biāo)人提供的工程量清單內(nèi)項(xiàng)目或數(shù)量有誤;3、政策性調(diào)整等;18、工程款(進(jìn)度款)支付，雙方約定的工程款(進(jìn)度款)支付的方式和時(shí)間：乙方修建至第8層后甲方當(dāng)月25日依法支付80%的工程進(jìn)度款，后面的工程進(jìn)度款按月結(jié)算，每月25日支付80%的工程進(jìn)度款，工程完工驗(yàn)收合格后約定時(shí)間付至總造價(jià)的85%，工程結(jié)算審計(jì)后約定時(shí)間付至95%，余款扣除保修金約定時(shí)間支付，…24、工程分包，本工程甲方同意乙方分包的工程：主體局部工程，分包施工單位為：重慶易發(fā)建筑勞務(wù)有限公司。合同簽訂后，萬(wàn)通公司進(jìn)場(chǎng)施工，完成了部分施工內(nèi)容。

　　2015年7月30日，福臨公司(甲方)與萬(wàn)通公司(乙方)達(dá)成了《支付協(xié)議》。

　　第一條約定：“在簽訂本協(xié)議之前，乙方應(yīng)與在該項(xiàng)目中參與施工的易發(fā)勞務(wù)辦理清算手續(xù)，并經(jīng)雙方確認(rèn)工程量后甲方才與乙方簽訂本協(xié)議?！?/p>

　　第二條約定：“因甲方提出將‘主合同’提前終止，待甲方將乙方所交納的剩余保證金650萬(wàn)元按約定退回最后一筆(退款350萬(wàn)元)時(shí)‘主合同’予以解除?！?/p>

　　第三條約定：“甲方退還乙方剩余保證金650萬(wàn)元。退款時(shí)間為2015年10月10日前退款150萬(wàn)元;2015年11月10日前退款150萬(wàn)元;2015年12月20日前退款350萬(wàn)元。若當(dāng)次應(yīng)退保證金未按時(shí)退還，甲方付本次應(yīng)付款項(xiàng)額度的月利率2%給乙方作為補(bǔ)償?！?/p>

　　第四條約定：“本協(xié)議生效之后，乙方應(yīng)無(wú)條件的對(duì)‘城上城’項(xiàng)目已建工程承擔(dān)終生質(zhì)量責(zé)任，并無(wú)條件的配合甲方完成該項(xiàng)目A區(qū)和E區(qū)的竣工驗(yàn)收;在驗(yàn)收期間，甲方每次以書面形式通知乙方委派工作人員劉小琳(身份證號(hào)：)，以簽收時(shí)間三日內(nèi)到場(chǎng)參加驗(yàn)收;如乙方不按時(shí)到場(chǎng)，甲方有權(quán)要求乙方每次賠償1萬(wàn)元損失費(fèi);如乙方累計(jì)兩次不到場(chǎng)，則賠償10萬(wàn)元損失費(fèi)給甲方?！?/p>

　　第五條約定：“在本協(xié)議簽訂后5個(gè)工作日內(nèi)，乙方無(wú)條件的將該項(xiàng)目的所有資料移交給甲方或甲方指定的第三方，如乙方不移交或漏交、缺失某一項(xiàng)資料，乙方應(yīng)予補(bǔ)交，直至資料合格為止。若在驗(yàn)收時(shí)缺漏資料，甲方以用書面形式通知乙方委派工作人員劉小琳，乙方應(yīng)在10日內(nèi)予以補(bǔ)充，否則應(yīng)賠償甲方損失1萬(wàn)元/次，同時(shí)將資料補(bǔ)齊?！?/p>

　　第六條約定：“甲方因提出解除‘主合同’，甲方自愿補(bǔ)償乙方未達(dá)到‘主合同’約定的施工面積損失共計(jì)人民幣1300萬(wàn)元。該款視為建筑工程款，但乙方必須按規(guī)定提前開具相應(yīng)金額的建安發(fā)票;否則，甲方有權(quán)拒絕下期款項(xiàng)支付;該款的具體支付辦法為：2016年6月30日前支付300萬(wàn)元;2016年9月30日前支付300萬(wàn)元;2016年12月30日前支付300萬(wàn)元;2017年6月30日前支付400萬(wàn)元。若當(dāng)次應(yīng)付款未按時(shí)支付，甲方付當(dāng)次應(yīng)付款項(xiàng)額度的月利率2%作為乙方的補(bǔ)償?！?/p>

　　第七條約定：“自2015年7月25日開始雙方工作人員對(duì)項(xiàng)目工程量10日內(nèi)予以確認(rèn)，同時(shí)對(duì)庫(kù)存物進(jìn)行盤點(diǎn)移交;甲、乙雙方在工程交接點(diǎn)確認(rèn)后，乙方應(yīng)在30日內(nèi)(可提前)編制完成工程決算書(加蓋公司印章)，并提供正版廣聯(lián)達(dá)計(jì)量、計(jì)價(jià)軟件和紙質(zhì)版文件，工程計(jì)量、計(jì)價(jià)依據(jù)掃描件電子版和紙質(zhì)版交接甲方審核;甲方收到完整結(jié)算資料后20日內(nèi)應(yīng)審核完畢并書面通知乙方，同時(shí)將紙質(zhì)審核文件，電子文件交與乙方，否則，乙方交給甲方的工程結(jié)算書中的金額將視為最終決算金額。如果乙方對(duì)甲方審核金額(或?qū)徍私Y(jié)果)不服，雙方應(yīng)在三日內(nèi)重新溝通、核對(duì)，并在10日內(nèi)確認(rèn)出最終的決算金額。如雙方還不能達(dá)成一致，也可委托雙方都認(rèn)可的具有相應(yīng)資質(zhì)的第三方進(jìn)行結(jié)算(第三方確認(rèn)需在20日內(nèi)拿出決算成果，如果第三方審計(jì)金額大于甲方審計(jì)金額差額的5%，審計(jì)費(fèi)用甲方負(fù)責(zé);如果審計(jì)金額少于甲方審計(jì)金額差額的5%，審計(jì)費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé);如果審計(jì)金額差額在正負(fù)10%以內(nèi)由甲、乙雙方各付審計(jì)費(fèi)用的50%?！?/p>

　　第八條約定：“從雙方認(rèn)可的工程款決算結(jié)果出來(lái)后起算，甲方在4個(gè)月內(nèi)支付清全部工程款，具體付款日期為：2015年10月24日前付尚欠工程款總額的10%;2015年11月24日前付尚欠工程款總額的20%;2015年12月24日前付尚欠工程款總額的30%;其余款在2016年1月24日前扣除總工程款的1%的工程質(zhì)保金后全部付清;工程質(zhì)保金在竣工驗(yàn)收五年后一次性付給乙方(以上款項(xiàng)均為扣除了由甲方已經(jīng)支付的工程款和代為乙方支付的材料款、勞務(wù)費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用后的金額)。”

　　第九條約定：“付款保證：本協(xié)議簽訂后甲方應(yīng)按時(shí)支付應(yīng)付的款項(xiàng)，除非是征得乙方的書面同意，甲方才能在支付資金利息的前提下延遲付款。如果本協(xié)議第三條、第六條、第八條中甲方某一筆款既未按協(xié)議約定時(shí)間付款，又未征得乙方同意延期，乙方有權(quán)提前收回全部剩余款項(xiàng)的權(quán)利，甲方同時(shí)支付乙方所欠應(yīng)付資金的月利率2%，直至付清以上款項(xiàng)為止，甲方還應(yīng)賠償乙方損失，包括但不限于乙方為此債權(quán)而產(chǎn)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、保全費(fèi)等。如果甲方仍然無(wú)資金付清以上款項(xiàng)，那么乙方可選擇用該項(xiàng)目的住房沖抵所欠款項(xiàng)，住房沖抵款項(xiàng)價(jià)格為：房?jī)r(jià)3000元/㎡×75%=2550元/㎡。但甲、乙雙方各自必須按照房屋銷售的相關(guān)規(guī)定承擔(dān)各自應(yīng)繳納的稅費(fèi)及規(guī)費(fèi)(含大修基金)?！?/p>

　　第十條約定：“乙方在本項(xiàng)目施工過(guò)程中對(duì)外所欠的供應(yīng)商材料費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)(含勞務(wù)公司輔材費(fèi)、人員管理費(fèi)、人員工資等)經(jīng)三方(甲方、乙方、材料供應(yīng)商及勞務(wù)公司)確認(rèn)后，辦好相關(guān)手續(xù)后即轉(zhuǎn)為由甲方直接支付，此款需在乙方應(yīng)收工程款中予以扣除(該筆工程款稅費(fèi)在乙方工程款中扣減，稅率按龍里稅務(wù)局的征收標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn))，但甲方必須在房屋竣工驗(yàn)收合格后兩月內(nèi)將甲方代繳的所有建安稅票的復(fù)印件交予乙方?！?/p>

　　第十一條約定：“甲方支付的所有款項(xiàng)必須支付到乙方在合川的公營(yíng)基本賬戶之內(nèi)(退回的保證金可由萬(wàn)通公司另行指定賬戶)，不得支付到第三者賬戶上;否則，乙方不予以認(rèn)可。”

　　第十二條約定：“為保證協(xié)議順利執(zhí)行，本協(xié)議簽訂后，乙方派人到該項(xiàng)目監(jiān)管甲方的公章、財(cái)務(wù)章、網(wǎng)銀、印鑒、合同專用章，公司提供專用保險(xiǎn)柜，乙方保管鑰匙，甲方保管密碼，以促使甲方款項(xiàng)?？顚Ｓ煤妥杂X(jué)履行本協(xié)議，但乙方所派人員不能影響甲方對(duì)本項(xiàng)目的正常運(yùn)作，待甲方支付完最后一筆款項(xiàng)(見(jiàn)第七條，即2017年6月30日前支付400萬(wàn)元)后，乙方所派人員須無(wú)條件撤出，退還保險(xiǎn)柜鑰匙給甲方?！钡谑龡l約定：“本項(xiàng)目已發(fā)生的設(shè)計(jì)變更通知書，從本協(xié)議簽字蓋章之日起由甲方在10日內(nèi)提供，不得影響竣工結(jié)算。乙方提供竣工圖后，甲方應(yīng)在10日內(nèi)審核完畢，否則視為乙方提供的竣工圖為最終竣工圖。A區(qū)及E區(qū)1號(hào)樓，乙方只提供施工部分變更后的施工圖，2015年7月15日以后的施工資料乙方概不負(fù)責(zé)?！钡谑臈l約定：“甲、乙雙方均應(yīng)嚴(yán)格履行本協(xié)議。如果哪方違約，違約方應(yīng)支付守約方違約金人民幣300萬(wàn)元(此合同的總違約金為人民幣300萬(wàn)元整)?！?/p>

　　同日，福臨公司(甲方)、萬(wàn)通公司(乙方)達(dá)成了《支付協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》，該補(bǔ)充協(xié)議約定：“乙方將易發(fā)勞務(wù)公司、鋼材供應(yīng)商、商品混凝土等單位的債務(wù)轉(zhuǎn)移給甲方代付，此款需三方(甲方、乙方材料供應(yīng)商及勞務(wù)公司)確認(rèn)后，辦好相關(guān)手續(xù)后轉(zhuǎn)為甲方直接支付，以上供貨商及勞務(wù)公司產(chǎn)生的包括但不限于利息(資金占用費(fèi))、停工損失、違約金等(注：易發(fā)勞務(wù)公司已約定損失等費(fèi)用350萬(wàn)元)，經(jīng)雙方共同做工作后，盡量減少或不付以上單位的以上費(fèi)用，經(jīng)雙方做工作后仍產(chǎn)生以上費(fèi)用，此款由甲方負(fù)責(zé)支付，乙方不承擔(dān)責(zé)任。乙方除以上單位以外的欠款也由三方協(xié)商確認(rèn)后甲方代付，如果產(chǎn)生利息、損失、違約金等由乙方負(fù)責(zé)?！?/p>

　　2015年7月30日，萬(wàn)通公司(委托方)與福臨公司(受托方)達(dá)成了《委托支付協(xié)議書》，該協(xié)議書約定：“根據(jù)2015年7月29日重慶市合川區(qū)萬(wàn)通建設(shè)集團(tuán)有限公司與重慶易發(fā)建筑勞務(wù)有限公司簽訂的《貴州龍里城上城A區(qū)、E區(qū)勞務(wù)款支付協(xié)議書》的相關(guān)內(nèi)容，因受托方欠委托方的工程款，委托方特委托貴州省龍里縣福臨房地產(chǎn)開發(fā)有限公司按照《貴州龍里城上城A區(qū)、E區(qū)勞務(wù)款支付協(xié)議書》的支付條款，支付勞務(wù)費(fèi)及協(xié)議書中的其他款項(xiàng)給重慶易發(fā)建筑勞務(wù)有限公司，若貴州省龍里縣福臨房地產(chǎn)開發(fā)有限公司未按《貴州龍里城上城A區(qū)、E區(qū)勞務(wù)款支付協(xié)議書》中的款項(xiàng)按時(shí)按額支付，貴州省龍里縣福臨房地產(chǎn)開發(fā)有限公司自愿承擔(dān)《貴州龍里城上城A區(qū)、E區(qū)勞務(wù)款支付協(xié)議書》中所述的違約金及其利息和我司的其他損失(包括但不限于委托方和重慶易發(fā)建筑勞務(wù)有限公司為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而產(chǎn)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、違約金、保全擔(dān)保費(fèi)等)?！蓖?，福臨公司出具《承諾書》，該承諾書載明，如福臨公司不按照《貴州龍里城上城A區(qū)、E區(qū)勞務(wù)款支付協(xié)議書》中約定的時(shí)間和金額支付，自愿承擔(dān)重慶易發(fā)建筑勞務(wù)有限公司起訴萬(wàn)通公司造成的一切經(jīng)濟(jì)損失(包括但不限于勞務(wù)費(fèi)、利息、訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、違約金、保全擔(dān)保費(fèi)等)。

　　2015年8月5日，萬(wàn)通公司向案外人(后續(xù)施工人)重慶海豐建設(shè)工程集團(tuán)有限公司移交了案涉工程施工資料。

　　2015年8月8日，萬(wàn)通公司向福臨公司、案外人重慶海豐建設(shè)工程集團(tuán)有限公司移交了項(xiàng)目剩余建材。

　　2015年9月7日，萬(wàn)通公司向福臨公司移交了竣工(結(jié)算)圖紙、簽證單(復(fù)印件)、竣工結(jié)算書及圖紙電子光盤等資料。

　　在本案訴訟過(guò)程中，萬(wàn)通公司(甲方)與福臨公司(乙方)、陳孝毅(丙方)于2016年5月9日簽訂了《關(guān)于貴州省龍里縣老公安局及冠山公園片區(qū)舊城棚戶區(qū)改造項(xiàng)目工程款確認(rèn)書》(以下簡(jiǎn)稱《工程款確認(rèn)書》)，該確認(rèn)書主要內(nèi)容為：第一條“甲乙雙方共同確認(rèn)，由甲方承包施工的貴州省龍里縣老公安局及冠山公園片區(qū)舊城棚戶區(qū)改造項(xiàng)目已完成工程的總價(jià)款為116000000元(大寫：壹億壹仟陸佰萬(wàn)元)?！蓖?月10日，萬(wàn)通公司(甲方)與福臨公司(乙方)簽訂了《支付確認(rèn)書》，第三條“甲乙雙方一致同意開具相應(yīng)發(fā)票的稅金在甲方剩余工程款中予以扣除?！?/p>

　　2016年5月16日，雙方簽訂了《關(guān)于關(guān)于貴州省龍里縣老公安局及冠山公園片區(qū)舊城棚戶區(qū)改造項(xiàng)目工程款支付確認(rèn)書的補(bǔ)充協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱《工程款支付確認(rèn)書補(bǔ)充協(xié)議》)，該補(bǔ)充協(xié)議第一條約定：“原協(xié)議第一條更改為：截止到2016年5月10日，乙方確認(rèn)已支付的工程款為94558656.25元(大寫玖仟肆佰伍拾伍萬(wàn)捌仟陸佰伍拾陸點(diǎn)貳伍元);上述工程款已包含價(jià)值12711492元的房產(chǎn)，若甲方在2016年7月23日前將上述房屋退還給乙方，則應(yīng)當(dāng)從上述工程總款中予以扣除12711492元，若未在約定時(shí)間內(nèi)退還房屋，則視為乙方已實(shí)際支付12711492元的工程款?！钡诙l約定：“原協(xié)議第二條刪除不要?！?/p>

　　2016年6月6日，萬(wàn)通公司向福臨公司退還價(jià)值為6200004元的房產(chǎn)，福臨公司接收，同意在已付工程款的抵房款12711492元中扣除。

　　2016年5月16日，萬(wàn)通公司(甲方)與重慶易發(fā)建筑勞務(wù)有限公司(乙方)、福臨公司(丙方)簽訂了《貴州龍里·城上城A、E區(qū)勞務(wù)款支付協(xié)議書》(以下簡(jiǎn)稱《勞務(wù)款支付協(xié)議書》)，該協(xié)議書第一條約定：“2015年7月29日甲、乙雙方確認(rèn)勞務(wù)總款29933494.65元，截止2016年5月30日，甲方共欠乙方未按約付款的資金占用費(fèi)人民幣100萬(wàn)元，甲方已付乙方勞務(wù)費(fèi)16381130.46元，甲方欠乙方勞務(wù)費(fèi)14552364.19元，此款三方確認(rèn)含乙方在2015年7月30日前的勞務(wù)損失、違約金、利息等共計(jì)人民幣350萬(wàn)元。經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商，甲方委托丙方向乙方支付上述欠款，甲、乙、丙三方就甲方所欠乙方勞務(wù)款支付達(dá)成如下支付辦法……”本案訴訟中，萬(wàn)通公司支出律師費(fèi)35萬(wàn)元，保全擔(dān)保費(fèi)用23.5萬(wàn)元。

　　裁判理由

　　本院認(rèn)為，本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：

　　(一)案涉相關(guān)合同效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定。

　　(二)福臨公司欠付萬(wàn)通公司工程款金額和利息應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，萬(wàn)通公司對(duì)欠付工程款是否享有優(yōu)先受償權(quán)。

　　(三)福臨公司應(yīng)否按照《支付協(xié)議》約定向萬(wàn)通公司支付解約損失1300萬(wàn)元以及相應(yīng)利息。

　　(四)福臨公司應(yīng)否支付萬(wàn)通公司材料費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)損失5256640元。

　　(五)案涉650萬(wàn)元保證金的退還時(shí)間和利息如何確定。

　　(六)一審判決福臨公司負(fù)擔(dān)的律師費(fèi)和保全費(fèi)是否正確。

　　(一)關(guān)于案涉相關(guān)合同效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定的問(wèn)題。

　　福臨公司主張案涉工程系案外人蔣代龍掛靠萬(wàn)通公司施工，《施工合同》因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定無(wú)效，《支付協(xié)議》以《施工合同》為基礎(chǔ)，《施工合同》無(wú)效，《支付協(xié)議》亦無(wú)效。對(duì)此，本院認(rèn)為，本案系福臨公司與萬(wàn)通公司之間的建設(shè)工程施工合同糾紛，案涉《施工合同》的當(dāng)事人為福臨公司與萬(wàn)通公司，現(xiàn)有證據(jù)并不足以否認(rèn)萬(wàn)通公司的承包人身份，福臨公司主張案涉《施工合同》因存在掛靠情形而無(wú)效，依據(jù)不足?！吨Ц秴f(xié)議》系雙方當(dāng)事人根據(jù)萬(wàn)通公司已施工情況對(duì)工程價(jià)款結(jié)算審核、工程項(xiàng)目移交以及損失賠償?shù)葐?wèn)題協(xié)商一致的意思表示，該協(xié)議在性質(zhì)上屬于萬(wàn)通公司與福臨公司對(duì)雙方之間權(quán)利義務(wù)的結(jié)算和清理，與《施工合同》相對(duì)獨(dú)立，其效力不受《施工合同》效力影響。即便案涉《施工合同》無(wú)效，《支付協(xié)議》亦不因此當(dāng)然無(wú)效?！吨Ц秴f(xié)議》系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。福臨公司關(guān)于《支付協(xié)議》無(wú)效的上訴主張，依據(jù)不足，本院不予支持。

　　(二)關(guān)于福臨公司欠付萬(wàn)通公司工程款金額和利息應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定以及萬(wàn)通公司對(duì)欠付工程款是否享有優(yōu)先受償權(quán)的問(wèn)題。

　　福臨公司主張應(yīng)在工程余款中扣減項(xiàng)目檢測(cè)費(fèi)、完稅稅金和質(zhì)保金。關(guān)于項(xiàng)目檢測(cè)費(fèi)和完稅稅金，因本院對(duì)福臨公司二審提交的相關(guān)證據(jù)未予采信，福臨公司主張扣減相應(yīng)費(fèi)用，依據(jù)不足，本院不予支持。關(guān)于質(zhì)保金，雖然案涉工程沒(méi)有經(jīng)過(guò)竣工驗(yàn)收程序，但萬(wàn)通公司施工的工程已經(jīng)移交福臨公司使用超過(guò)一年，福臨公司并未對(duì)工程質(zhì)量提出異議，而且，在其后雙方就案涉工程款支付達(dá)成的《支付確認(rèn)書》及《工程款支付確認(rèn)書補(bǔ)充協(xié)議》中，福臨公司均未提出該項(xiàng)主張，本院確定該筆費(fèi)用不予扣減。

　　萬(wàn)通公司主張《工程款支付確認(rèn)書補(bǔ)充協(xié)議》附表二第12至16項(xiàng)和附表三第5至11項(xiàng)中部分項(xiàng)目不應(yīng)作為已付工程款，福臨公司還應(yīng)支付工程款12500636.15元。經(jīng)本院二審認(rèn)定的事實(shí)，《工程款支付確認(rèn)書補(bǔ)充協(xié)議》附表二中的第14、15、16項(xiàng)應(yīng)作為已付工程款，第12、13項(xiàng)既未按照約定簽訂三方協(xié)議，福臨公司亦未實(shí)際代萬(wàn)通公司支付，本案中不作為已付工程款計(jì)算，如果福臨公司在其后實(shí)際代萬(wàn)通公司履行了相應(yīng)債務(wù)，可以另行向萬(wàn)通公司主張?！豆こ炭钪Ц洞_認(rèn)書補(bǔ)充協(xié)議》附表三中的以房抵債款項(xiàng)，一審判決認(rèn)定正確，萬(wàn)通公司上訴主張無(wú)事實(shí)依據(jù)，而且違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)其該部分主張，本院不予支持。綜上，應(yīng)在雙方確認(rèn)的已付工程款中扣減3666586.15元，福臨公司應(yīng)付萬(wàn)通公司的工程數(shù)額為13088983.56+3666586.15元=16755569.71元。

　　關(guān)于欠付工程款利息。由上所述，《支付協(xié)議》為雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合法有效，對(duì)雙方當(dāng)事人具有法律約束力。根據(jù)《支付協(xié)議》第九條約定，若福臨公司未按照協(xié)議約定時(shí)間付款，應(yīng)當(dāng)按照月利率2%支付所欠付資金的利息。一審判決福臨公司對(duì)欠付工程款按照月利率2%支付萬(wàn)通公司利息，符合合同約定。福臨公司關(guān)于《支付協(xié)議》無(wú)效，不應(yīng)當(dāng)按照該約定支付2%利息的上訴主張，依據(jù)不足，本院不予支持。

　　同理，一審判決根據(jù)《支付協(xié)議》第八條約定，以工程欠款確定之日起算利息，亦無(wú)不當(dāng)，本院予以維持。對(duì)于計(jì)算利息的截止時(shí)間，萬(wàn)通公司的訴訟請(qǐng)求為款項(xiàng)實(shí)際付清之日，一審判決計(jì)算至判決確定的履行期限屆滿之日，存在錯(cuò)誤，但萬(wàn)通公司未對(duì)此提出上訴主張，屬于其對(duì)自身權(quán)利的處分，不違反法律規(guī)定，本院予以維持。由前所述，本案糾紛發(fā)生在作為發(fā)包人的福臨公司與作為承包人的萬(wàn)通公司之間，案涉《施工合同》不存在無(wú)效情形，福臨公司關(guān)于《施工合同》無(wú)效，萬(wàn)通公司不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的上訴主張，依據(jù)不足。萬(wàn)通公司依法向福臨公司主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，一審判決確認(rèn)萬(wàn)通公司在福臨公司欠付工程款范圍內(nèi)對(duì)案涉工程享有優(yōu)先受償權(quán)，并無(wú)不當(dāng)，本院予以維持。同理，對(duì)于本院二審另認(rèn)定的3666586.15元欠付工程款，萬(wàn)通公司亦享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

　　(三)關(guān)于福臨公司應(yīng)否按照《支付協(xié)議》約定向萬(wàn)通公司支付解約損失1300萬(wàn)元以及相應(yīng)利息的問(wèn)題。

　　福臨公司主張，該筆款項(xiàng)已經(jīng)包含在《工程款確認(rèn)書》第一條約定的工程總價(jià)款1.16億元中。對(duì)此，本院認(rèn)為，從《支付協(xié)議》約定內(nèi)容看，其中第三條、第六條和第八條分別就保證金650萬(wàn)元、解約損失1300萬(wàn)元和工程款支付問(wèn)題作出約定，可見(jiàn)，雙方已經(jīng)明確解約損失1300萬(wàn)元與工程價(jià)款為兩筆內(nèi)容不同的款項(xiàng)，該筆1300萬(wàn)元系福臨公司自愿補(bǔ)償萬(wàn)通公司未達(dá)到約定施工面積的損失，屬違約損害賠償范圍，而非實(shí)際發(fā)生的工程款?！豆こ炭畲_認(rèn)書》第一條約定的為已完工程總價(jià)款，并未明確其中包含《支付協(xié)議》中約定的1300萬(wàn)元損失。而且，僅在一天后簽訂的《工程款支付確認(rèn)書》第四條約定，雙方對(duì)于除工程款以外的其他相關(guān)費(fèi)用，包括違約金、資金占用損失、工程損失賠償金、利息等費(fèi)用無(wú)法予以確認(rèn)，由雙方通過(guò)貴州省高級(jí)人民法院訴訟解決。

　　該條約定進(jìn)一步佐證雙方在《工程款確認(rèn)書》中共同確認(rèn)的無(wú)爭(zhēng)議的1.16億元為工程價(jià)款，不包括其他違約損失。福臨公司關(guān)于1300萬(wàn)元已經(jīng)包含在1.16億元工程總價(jià)款中的上訴主張，依據(jù)不足，本院不予支持。由前所述，《支付協(xié)議》合法有效，對(duì)雙方當(dāng)事人具有法律約束力，在雙方未達(dá)成其他協(xié)議變更上述約定的情況下，萬(wàn)通公司訴請(qǐng)福臨公司支付該筆款項(xiàng)，有合同依據(jù)。福臨公司關(guān)于《支付協(xié)議》無(wú)效，其自無(wú)義務(wù)向萬(wàn)通公司支付該筆款項(xiàng)的上訴主張，無(wú)法律依據(jù)，本院不予支持。對(duì)于其中400萬(wàn)元付款期限是否成就的問(wèn)題，《支付協(xié)議》第九條約定：“付款保證：本協(xié)議簽訂后甲方應(yīng)按時(shí)支付應(yīng)付的款項(xiàng)，除非是征得乙方的書面同意，甲方才能在支付資金利息的前提下延遲付款。如果本協(xié)議第三條、第六條、第八條中甲方某一筆款既未按協(xié)議約定時(shí)間付款，又未征得乙方同意延期，乙方有權(quán)提前收回全部剩余款項(xiàng)的權(quán)利……”因福臨公司未按照《支付協(xié)議》約定，在2016年6月30日前支付第一期300萬(wàn)元，萬(wàn)通公司有權(quán)提前收回全部剩余款項(xiàng)。一審判決以其中400萬(wàn)元的支付期限未成就為由，對(duì)其中的400萬(wàn)元不予支持，存在錯(cuò)誤，本院予以糾正。

　　并且，截至本院二審期間，剩余的400萬(wàn)元亦已到支付期限，福臨公司應(yīng)當(dāng)按照《支付協(xié)議》約定向萬(wàn)通公司履行相應(yīng)付款義務(wù)。福臨公司主張，因萬(wàn)通公司未按《支付協(xié)議》約定向其提供建安發(fā)票，故未支付相應(yīng)款項(xiàng)。從《支付協(xié)議》第六條約定看，若萬(wàn)通公司未開具相應(yīng)金額的建安發(fā)票，福臨公司有權(quán)拒絕下期款項(xiàng)支付，并非有權(quán)拒絕支付第一期款項(xiàng)。而根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)，福臨公司未按照《支付協(xié)議》第六條約定支付任何一期款項(xiàng)，其該項(xiàng)抗辯主張，依據(jù)不足。萬(wàn)通公司此項(xiàng)上訴請(qǐng)求成立，本院予以支持。當(dāng)然，按照《支付協(xié)議》約定，萬(wàn)通公司應(yīng)當(dāng)為福臨公司開具相應(yīng)數(shù)額的發(fā)票，此為權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則應(yīng)有之義。福臨公司支付該筆款項(xiàng)后，萬(wàn)通公司亦應(yīng)主動(dòng)履行合同義務(wù)，按照約定開具相應(yīng)金額的建安發(fā)票。鑒于福臨公司未對(duì)此提出相應(yīng)的反訴請(qǐng)求，本院在本案中不作處理。

　　關(guān)于福臨公司對(duì)該筆1300萬(wàn)元應(yīng)否支付相應(yīng)利息的問(wèn)題。案涉1300萬(wàn)元雖屬違約損失范疇，但此系福臨公司違反《施工合同》約定給萬(wàn)通公司所造成的損失?！吨Ц秴f(xié)議》是對(duì)《施工合同》中雙方權(quán)利義務(wù)的清理和結(jié)算，具有相對(duì)獨(dú)立性，如果雙方在清理和結(jié)算過(guò)程中形成新的合意，亦應(yīng)受此約束。雙方在《支付協(xié)議》中對(duì)解約損失1300萬(wàn)元的支付期限以及逾期支付的違約責(zé)任有明確約定，對(duì)福臨公司具有法律約束力。福臨公司未按《支付協(xié)議》約定的時(shí)間支付款項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。一審判決將對(duì)《支付協(xié)議》的違約行為認(rèn)定為是對(duì)《施工合同》的違約，存有不當(dāng)，本院予以糾正。

　　《支付協(xié)議》第六條對(duì)該筆1300萬(wàn)元約定了具體的付款時(shí)間，分別為：2016年6月30日前支付300萬(wàn)元;2016年9月30日前支付300萬(wàn)元;2016年12月30日前支付300萬(wàn)元;2017年6月30日前支付400萬(wàn)元。同時(shí)約定，若當(dāng)次應(yīng)付款未按時(shí)支付，福臨公司付當(dāng)次應(yīng)付款項(xiàng)額度的月利率2%作為補(bǔ)償。據(jù)此，福臨公司應(yīng)當(dāng)就該筆1300萬(wàn)元向萬(wàn)通公司支付相應(yīng)的利息，具體為：按照月利率2%計(jì)算，以300萬(wàn)元為基數(shù)，自2016年7月1日起計(jì)算至該筆款項(xiàng)實(shí)際付清之日止;以300萬(wàn)元為基數(shù)，自2016年10月1日起計(jì)算至該筆款項(xiàng)實(shí)際付清之日止;以300萬(wàn)元為基數(shù)，自2017年1月1日起計(jì)算至該筆款項(xiàng)實(shí)際付清之日止;以400萬(wàn)元為基數(shù)，自2017年7月1日起計(jì)算至該筆款項(xiàng)實(shí)際付清之日止。

　　(四)關(guān)于福臨公司應(yīng)否支付萬(wàn)通公司材料費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)損失5256640元的問(wèn)題。

　　萬(wàn)通公司二審明確，該筆費(fèi)用包括支付易發(fā)公司的350萬(wàn)元違約金和其他因福臨公司未及時(shí)支付工程款，導(dǎo)致萬(wàn)通公司無(wú)法按時(shí)支付材料費(fèi)和勞務(wù)費(fèi)產(chǎn)生的利息和違約金損失。關(guān)于支付易發(fā)公司的350萬(wàn)元違約金。根據(jù)福臨公司、萬(wàn)通公司與易發(fā)公司2016年5月16日簽訂的《勞務(wù)款支付協(xié)議書》第一條約定，福臨公司代萬(wàn)通公司支付給易發(fā)公司的14552364.19元中包含易發(fā)公司在2015年7月30日前的勞務(wù)損失、違約金和利息等共計(jì)350萬(wàn)元。二審中，各方爭(zhēng)議的核心問(wèn)題是該350萬(wàn)元應(yīng)否作為已付萬(wàn)通公司工程款。福臨公司與萬(wàn)通公司2015年7月30日簽訂的《支付協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議》約定，萬(wàn)通公司將易發(fā)公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移給福臨公司代付，易發(fā)公司已約定損失等費(fèi)用350萬(wàn)元，經(jīng)雙方共同做工作后，盡量減少或不付，經(jīng)雙方做工作后仍產(chǎn)生該費(fèi)用，此款由福臨公司負(fù)責(zé)支付，萬(wàn)通公司不承擔(dān)責(zé)任。

　　從該約定看，彼時(shí)，福臨公司與萬(wàn)通公司對(duì)應(yīng)當(dāng)支付易發(fā)公司損失350萬(wàn)元是知悉的，并明確如果無(wú)法減少，責(zé)任主體為福臨公司，而非萬(wàn)通公司。福臨公司主張《勞務(wù)款支付協(xié)議》簽訂在上述補(bǔ)充協(xié)議之后，改變了之前的約定。本院認(rèn)為，合同變更應(yīng)由明示作出?！秳趧?wù)款支付協(xié)議》是福臨公司與萬(wàn)通公司共同對(duì)欠付易發(fā)公司勞務(wù)款(包括違約金)金額和支付時(shí)間的確認(rèn)，并未在福臨公司與萬(wàn)通公司之間就其中350萬(wàn)元應(yīng)由哪一方承擔(dān)以及是否可以沖抵萬(wàn)通公司工程款作出約定，不能得出《勞務(wù)款支付協(xié)議》改變了上述補(bǔ)充協(xié)議相關(guān)約定的結(jié)論。

　　福臨公司主張其代萬(wàn)通公司向易發(fā)公司支付的該筆350萬(wàn)元應(yīng)當(dāng)作為已付萬(wàn)通公司的工程款，不符合上述補(bǔ)充協(xié)議的約定。一審判決將福臨公司支付給易發(fā)公司的14552364.19元全部作為已付工程款，存在錯(cuò)誤，并進(jìn)而導(dǎo)致欠付工程款數(shù)額錯(cuò)誤。但考慮到萬(wàn)通公司一審訴訟請(qǐng)求和二審上訴中均未將此部分款項(xiàng)納入工程款爭(zhēng)議，而是在認(rèn)可已付工程款14552364.19元的前提下，另行以材料費(fèi)和勞務(wù)費(fèi)損失的名義提出訴請(qǐng)，本院不在欠付工程款數(shù)額中予以調(diào)整。萬(wàn)通公司的該項(xiàng)訴請(qǐng)有明確的合同依據(jù)，且《支付協(xié)議》中約定的1300萬(wàn)元系萬(wàn)通公司未達(dá)到施工面積產(chǎn)生的損失，《支付協(xié)議》與上述補(bǔ)充協(xié)議均簽訂于2015年7月30日，兩筆損失不存在包含關(guān)系，一審判決對(duì)該部分損失不予支持，存在錯(cuò)誤，本院予以糾正。

　　萬(wàn)通公司的該項(xiàng)上訴請(qǐng)求，有事實(shí)依據(jù)，本院予以支持。對(duì)于萬(wàn)通公司主張的其余材料費(fèi)和勞務(wù)費(fèi)損失，因其未提供充分的證據(jù)予以證明，對(duì)其相應(yīng)的主張，本院不予支持。

　　(五)關(guān)于案涉650萬(wàn)元保證金退還時(shí)間和利息如何確定的問(wèn)題。

　　由前所述，《支付協(xié)議》合法有效，對(duì)雙方當(dāng)事人具有法律約束力。協(xié)議第三條對(duì)保證金退還時(shí)間和逾期退還利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)有明確約定，福臨公司應(yīng)當(dāng)按照《支付協(xié)議》約定履行相應(yīng)的合同義務(wù)。一審判決對(duì)保證金退還時(shí)間和利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定，有合同依據(jù)，本院予以維持。福臨公司以《支付協(xié)議》無(wú)效為由主張不應(yīng)支付保證金利息，依據(jù)不足，本院不予支持。對(duì)于保證金利息的截止時(shí)間，萬(wàn)通公司一審訴請(qǐng)為款項(xiàng)付清之日止，一審判決認(rèn)定為判決確定的履行期限屆滿之日止，存在錯(cuò)誤，但萬(wàn)通公司并未對(duì)此提出上訴，屬于其對(duì)自身權(quán)利的處分，不違反法律規(guī)定，本院予以認(rèn)可。

　　(六)關(guān)于一審判決福臨公司負(fù)擔(dān)的律師費(fèi)和保全費(fèi)是否正確的問(wèn)題。

　　《支付協(xié)議》第九條約定，如果福臨公司未按照協(xié)議約定的時(shí)間支付相關(guān)款項(xiàng)的，除應(yīng)按月利率2%支付利息外，還應(yīng)賠償萬(wàn)通公司為案涉?zhèn)鶛?quán)產(chǎn)生的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、保全費(fèi)等。律師費(fèi)、保全費(fèi)屬違約損失范疇，一審判決綜合全部案件情況，酌情認(rèn)定福臨公司承擔(dān)的律師費(fèi)和保全費(fèi)數(shù)額，屬人民法院依法行使職權(quán)范疇，并無(wú)明顯不當(dāng)，本院予以維持。

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