作者：郝志成 隨著我國市場機制的逐步完善，商業(yè)活動日趨規(guī)范，加之中國法治化的日益深入，合同觀念已深入人心，訂立商業(yè)合同已顯得尤為重要。同時，隨著商業(yè)的迅速發(fā)展，商業(yè)活動中的合同糾紛也越來越多。那么應該如何訂立合同呢？如何防范合同風險，預防合同糾紛的發(fā)生呢？這已成為眾多公司經營管理者普遍面臨的問題。本文將根據(jù)對眾多合同糾紛案件的分析和研究，提出在簽訂合同時應重點注意的幾個問題，以期降低交易過程中的風險。一、爭取使用自己公司起草的合同。這一建議是符合利益出發(fā)點原則的，正所謂“人不為己，天誅地滅”。一般來講，合同由誰起草，誰就掌握簽訂合同的主動權，這是由人的天性——“自私”所決定的。起草一方的主動性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內容，認真考慮合同條款，斟酌措詞，對己方的義務和對方的權利“輕描淡寫”，對己方的權利和對方的義務“濃墨重彩”，以便規(guī)避風險，致使自己的利益最大化。二、認真審查簽約對象的主體資格和資信能力，必要時做相應的商事調查。當前，一些不法單位和個人利用經濟合同進行詐騙的現(xiàn)象時有發(fā)生。并且此類案件的共性是：真實的主體，合法的形式，非法的目的。而上當受騙者的共性是：隨波逐流，盲目信從，疏忽大意，見利忘險。在此，郝志成律師特提醒廣大朋友，必須認真審查對方的主體資格、履約能力、信用情況等。首先要查看對方的營業(yè)執(zhí)照和企業(yè)年檢情況，了解其經營范圍，以及對方的資金、信用，經營情況等。如果他有擔保人，也要調查擔保人。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權書、營業(yè)執(zhí)照復印件等證件，就輕信對方，有的企業(yè)因沒有參加年檢而已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，如果你稍一疏忽，就可能掉進一些不法分子設置的陷阱。同時也要審查簽約人的資格，查看對方提交的法人開具的正式書面授權證明，了解對方的合法身份和權限范圍，以確保合同的合法性和時效性。對于標的額大的交易，還應到工商、稅務、銀行等單位調查對方當事人的資信能力。三、注意價款支付及其方式企業(yè)要講求經營效益，而不是單純追求銷售額，更不是單純追求生產量，收回貨款才能體現(xiàn)經營的價值和效益。為了確保價款能夠及時足額地收回，必須注重合同簽訂中價款支付及其方式的約定，從源頭上降低經營風險。首先，最好采用先款后貨方式。這樣，將經營風險轉移到需方身上，供方的風險將不復存在。但這種方式一般在賣方市場中存在，當今商業(yè)活動中較為罕見。其次，采用先交部份定金方式。這種情況，可以減少供方的風險。合同中一般應注明：交付定金之日起，合同生效。第三，如果確需采用先貨后款方式，則要注意把握好需方的整體實力、信譽度、付款時間的長短及手續(xù)交接等。在簽訂合同時須要求需方提供加蓋需方單位公章的營業(yè)執(zhí)照復印件。需方收貨的人若非其法定代表人，收貨人必須持有由法定代表人簽字并由需方單位蓋章的授權委托書，注明委托事項、委托權限、委托期限等。第四，要注意列明每項商品的單價。有些企業(yè)在購銷合同中，標的是多類商品，但卻只在合同中明確商品的總價款，而不確定具體每種商品的單價，一旦合同部分履行后發(fā)生爭議，就難以確定尚未履行的部分商品的價款。四、合同用語須專業(yè)、嚴謹。簽訂合同不僅要做到字斟句酌、反復推敲，不要在合同中用含糊不清，模棱兩可的詞句或多義詞，而且要注意合同的條款有無重復，或者前后是否自相矛盾，以免使對方鉆了空子，給自己造成經濟損失。五、明確規(guī)定雙方應承擔的義務及違約責任。許多合同只規(guī)定雙方交易的主要條款，卻忽略了雙方各自應盡的責任和義務，特別是違約應承擔的責任。這樣，無形中等于為雙方解除了應負的責任，削弱了合同的約束力。還有一種情況是，雖然規(guī)定一方違約，另一方可以向其追索違約金和賠償金，但條款寫得十分含糊籠統(tǒng)，沒有明確的數(shù)額，這樣，也不利于以后發(fā)生爭議迅速確定違約和賠償?shù)慕痤~。所以，一定要明確違約金和賠償金的數(shù)額或計算方法。六、注意定金與“訂金”的區(qū)別定金是債的一種擔保方式，合同法規(guī)定當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。可見定金具有懲罰性，在合同法上稱為定金罰則。在實踐中不少人將定金寫成了“訂金”，而“訂金”在法律上被認定為預付款，不具有擔保功能。七、合同條款權利義務須對等。合同法明確規(guī)定當事人應當遵循公平原則確定各方的權利義務，一方享受權利，必須承擔義務，合同條款的對等性是公平原則的重要內容。對于義務多、責任重、權利少這類一邊倒的合同，應謹慎與之簽訂合同。因為一旦出現(xiàn)糾紛，本方將會處于極為不利的境地。同樣，也不要簽訂權利多、義務少、責任輕的合同，否則另一方可能以該合同違背公平原則對合同的有效性提出抗辯。八、約定合同糾紛的解決方式和訴訟管轄地要明確具體。在合同中一般約定，若本合同發(fā)生糾紛，雙方應協(xié)商解決，協(xié)商不成，通過訴訟（仲裁）方式解決。若選擇仲裁方式解決合同糾紛，不能只是籠統(tǒng)的寫一旦發(fā)生糾紛在甲方（或乙方）所在地仲裁部門解決，而應寫具體的名稱，如北京仲裁委員會、沈陽仲裁委員會。如果沒有寫具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當事人協(xié)商簽訂補充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效。若選擇訴訟方式解決合同糾紛，應盡量選擇已方所在地法院管轄，若對方不同意，可改為雙方所在地法院均可管轄，盡量不要選擇對方所在地法院管轄。在選擇管轄法院時還應注意協(xié)議管轄不得違反級別管轄與專屬管轄。如：對于訴訟標的達不到中級人民法院管轄的一般財產案件，約定由某中級人民法管轄是無效的。又如，海事案件，只能由海事法院管轄，合同當事人約定由普通法院管轄是無效的。九、充分重視法律專業(yè)人員的利用訂立合同是一件技術要求高、風險大的經營行為，無論對于合同的效力，還是履約能力或陷阱條款，公司法人及經營者都因可能缺乏經驗而難以準確進行把握。只有充分借助法律專業(yè)人員的作用，才能更好地預防合同糾紛。如讓法律專業(yè)人員參與合同的簽訂，或委托公證、鑒證機關進行公證或鑒證，當然最直接也最普遍的是聘請律師進行咨詢解決或向公司常年法律顧問求助。 —————————————————————————————————————————————— 契約精神，誠信為本。 原問題：《訂立合同時如何避免風險》