何謂“單位犯罪”?2001年《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中指出，“根據(jù)刑法和《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》的規(guī)定，以單位名義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪”。2001年3月20日就落實(shí)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》，最高人民法院刑二庭負(fù)責(zé)人答《人民法院報(bào)》記者問時(shí)進(jìn)一步指出，“認(rèn)定單位犯罪必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：一是以單位名義實(shí)施犯罪;二是違法所得歸單位所有。”這兩個(gè)條件組合之后，在司法實(shí)踐中就會(huì)出現(xiàn)四種情況：一是行為人以單位名義實(shí)施，違法所得歸個(gè)人所有。二是行為人不以單位名義實(shí)施，違法所得歸個(gè)人所有。三是行為人以單位名義實(shí)施，違法所得歸單位所有。四是行為人不以單位名義實(shí)施，違法所得卻歸單位所有。

　　第一、二種情況，目前理論和實(shí)踐中皆已達(dá)成共識(shí)，因不具備違法所得歸單位所有的實(shí)質(zhì)要件，而被認(rèn)定為自然人犯罪。第三種情況因同時(shí)符合單位犯罪的兩個(gè)要件，當(dāng)然被認(rèn)定為單位犯罪。第四種情況爭(zhēng)議較大，在司法實(shí)踐中亦大量存在，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，單位犯罪的成立應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以單位的名義實(shí)施的表面要件和犯罪所得利益歸單位所有的實(shí)質(zhì)要件，二者缺一皆不能成立單位犯罪，否則只能以自然人犯罪論處;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，單位犯罪的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)考察，盡管行為人沒有以單位名義實(shí)施，但是只要行為人實(shí)質(zhì)上是為了單位利益而進(jìn)行，且違法所得也歸了單位，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。

　　筆者認(rèn)為，單位犯罪的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)考察?！耙詥挝幻x”實(shí)施只是單位犯罪外在的、表面的、形式的現(xiàn)象，如果不對(duì)“以單位名義”進(jìn)行實(shí)質(zhì)考察，就難以發(fā)揮刑法的人權(quán)保障機(jī)能。因?yàn)榇蠖鄶?shù)單位犯罪可能會(huì)“以單位名義”實(shí)施，但也存在相當(dāng)數(shù)量的單位犯罪并不以本單位的名義實(shí)施，如單位行賄中，行賄人并不都會(huì)表明其是代表某某單位給受賄人送禮。而且從邏輯上來講，還存在并不需要行為人以何種名義實(shí)施犯罪的情況，如以繞關(guān)方式實(shí)施的單位走私犯罪，犯罪單位根本不需要也不可能亮明字號(hào)。因此，是否“以單位名義”實(shí)施犯罪，不應(yīng)進(jìn)行外在的、表面的、形式的理解，并作為判斷是否成立單位犯罪的一個(gè)重要條件，而應(yīng)對(duì)“以單位名義”進(jìn)行實(shí)質(zhì)的理解，即單位法定代表人、主管人員及其他直接責(zé)任人員的職務(wù)活動(dòng)實(shí)質(zhì)上是“為了本單位的利益”，就可以認(rèn)定為“以單位名義”實(shí)施，并不一定要求這些人聲明他們代表自己所在的單位。

　　綜上所述，筆者認(rèn)為，能代表單位的自然人“為了本單位的利益”而實(shí)施犯罪，不管其是否以本單位的名義實(shí)施犯罪，皆可認(rèn)定為“以單位名義”實(shí)施犯罪，最終違法所得歸入單位所有，則可認(rèn)定為單位犯罪。

作者：高蘊(yùn)嶙

　　單位：重慶市南岸區(qū)人民檢察院

　　單位：檢察日?qǐng)?bào)