近年來(lái)由“干股”引發(fā)的爭(zhēng)議，屢見(jiàn)不鮮，法律上對(duì)干股的討論也日漸增多，由于干股并非法律術(shù)語(yǔ)，也無(wú)明確的法律條文規(guī)范，故在實(shí)務(wù)中存在著對(duì)干股的種種誤解?？梢哉f(shuō)100%的人都聽(tīng)說(shuō)過(guò)“干股”，但“干股”的法律責(zé)任卻90%以上的人不知道?。?！

·    何為干股

干股并非嚴(yán)格的法律概念，它是民間對(duì)特定股權(quán)的稱(chēng)謂。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?？梢?jiàn)，出資是取得股東資格的前提。

實(shí)際上，干股通常是指持股人未實(shí)際出資的情況下，從他人處獲得的股權(quán)，或由他人代繳出資而取得的股權(quán)。干股具有如下特點(diǎn)：

一是干股是股權(quán)的一種；

二是干股是協(xié)議取得，而非出資取得；

三是干股具有贈(zèng)與的性質(zhì)；

四是干股的地位要受到贈(zèng)予協(xié)議的制約。

一般根據(jù)干股股東的地位，分為兩種：

一是登記在工商檔案中的干股股東；

二是沒(méi)有工商登記的隱名股東。

原則上，工商登記有記載的干股股東享有股東的所有權(quán)利義務(wù)，和實(shí)際出資的股東一樣。反之，如果沒(méi)有做工商登記的股東，則只能根據(jù)雙方的合同協(xié)議享有部分權(quán)利義務(wù)，但是對(duì)外不具有股東的法律地位。

·    干股存在的情形

1、干股既可以是全體或部分股東對(duì)股東之外的人贈(zèng)與股份。

2、干股既可以在創(chuàng)設(shè)時(shí)取得也可以在公司存續(xù)期間取得。如果股東在公司存續(xù)期間取得干股，公司并沒(méi)有擴(kuò)資，發(fā)行新的股份，那么原有股東所持股權(quán)比例隨之下降。

3、干股可能是附條件股權(quán)贈(zèng)與，也可能是未附條件的股權(quán)贈(zèng)與。附條件股權(quán)贈(zèng)與協(xié)議中所附條件對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方和受讓方產(chǎn)生約束力，在所附條件成就時(shí)，受讓方取得或者失去相應(yīng)的股權(quán)。由于對(duì)所附條件是否成就可能存在異議，工商機(jī)關(guān)在登記變更時(shí)對(duì)該情況也難以認(rèn)定，客觀上要求法院判決后，工商機(jī)關(guān)依據(jù)法院的判決辦理變更登記。

4、干股的取得既可能是因?yàn)閭€(gè)人的技能或者經(jīng)營(yíng)才能而取得，也可能因?yàn)槠渌蚨〉谩?/p>

·     干股股東的表現(xiàn)形式

一般根據(jù)干股股東的地位，分為兩種：一是沒(méi)有工商登記的隱名股東，二是登記在工商檔案中的干股股東。

（一）沒(méi)有公開(kāi)身份的干股股東

在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，一些國(guó)家公務(wù)人員利用自己職務(wù)上的便利條件，以及一些不愿意公開(kāi)身份，但卻掌控公司資源，或?qū)镜慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)有重大影響的自然人或法人、采取不投入出資而占有公司股權(quán)。其所占有股權(quán)的出資并未體現(xiàn)在公司登記或備案的工商材料中，也未體現(xiàn)在公司的股東名冊(cè)中，而是以他人名義占有公司股權(quán)，或干脆用另外的文字載體、口頭協(xié)議等約定享受企業(yè)收益。這種股權(quán)被人通俗地稱(chēng)為“干股”。

（二）公開(kāi)身份的干股股東

與不公開(kāi)身份的干股股東相對(duì)應(yīng)，有一些自然人或法人雖未對(duì)公司履行出資義務(wù)，但卻通過(guò)種種方式登記為公司股東，并取得了公司向股東頒發(fā)的出資證明，也登記在公司的股東名冊(cè)，并參與公司的管理及利潤(rùn)分配。這種不出資但卻取得股東資格的民事主體也被稱(chēng)為“干股”股東。在實(shí)踐中，這種干股的表現(xiàn)形式較為多樣，其存在的基礎(chǔ)大致有兩種情形，其一是因腐敗而產(chǎn)生，其二是因交易而產(chǎn)生。

·    干股股東的法律責(zé)任

（一）沒(méi)有公開(kāi)身份的干股股東

不公開(kāi)身份的干股股東，其共性在于既未出資，也未進(jìn)行形式登記，這種共性的法律后果是無(wú)論其股權(quán)取得的原因有何不用，其股東資格都不會(huì)受到法律保護(hù)。對(duì)于一些對(duì)公司的成立或運(yùn)營(yíng)起過(guò)重大作用，通過(guò)不對(duì)公司出資卻享受公司收益的法人或自然人而言，其收益權(quán)隨時(shí)可能被終止，法律無(wú)法以股東資格去保護(hù)其取得收益的權(quán)利，僅能根據(jù)雙方簽訂的股權(quán)贈(zèng)與協(xié)議維護(hù)其合法權(quán)益。

對(duì)于那些利用職權(quán)享有公司收益，這種股無(wú)疑是“權(quán)力股”，這種不勞而獲的行為無(wú)疑是違法或犯罪行為。如果這種“干股”股東的違法行為如果符合受賄罪等罪名的構(gòu)成要件，則要受到刑法的制裁。如果違反了黨紀(jì)、政紀(jì)，則要受到相應(yīng)的黨紀(jì)、政紀(jì)處分。

（二）公開(kāi)身份的干股股東

根據(jù)公開(kāi)股東身份干股股東的兩種存在基礎(chǔ)，其法律后果也不同。對(duì)于因腐敗而產(chǎn)生的干股股東，如上所述要承擔(dān)其違法甚至于犯罪行為所帶來(lái)的法律責(zé)任。對(duì)于因交易而產(chǎn)生的干股股東，其交易的形式不同，導(dǎo)致其法律責(zé)任也不同。如對(duì)于掌控公司運(yùn)營(yíng)資源或?qū)驹O(shè)立或動(dòng)作有重大貢獻(xiàn)，取得公司股權(quán)并登記為公司股東的，更趨近于《民法》的贈(zèng)與行為，我國(guó)法律保護(hù)當(dāng)事人在不違反法律禁止性規(guī)定或公序良俗的意思自治行為。

對(duì)于因違法交易行為而產(chǎn)生的干股股東，當(dāng)然不會(huì)保護(hù)其股東資格，同時(shí)也要追究其相應(yīng)的法律責(zé)任。另外需要說(shuō)明的是，根據(jù)修訂后的《公司登記管理?xiàng)l例》，不允許法人或自然人以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等作為出資，因以上出資取得干股的股東資格不會(huì)受到法律保護(hù)。

文章來(lái)源：和達(dá)資本