概念

徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪（刑法第401條），是指司法工作人員徇私舞弊，對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。

構(gòu)成要件

(一)客體要件

本罪侵犯的客體，是國(guó)家司法機(jī)關(guān)的正?；顒?dòng)。徇私舞弊行為使國(guó)家法律、法令的順利實(shí)施受到嚴(yán)重干擾，損害了國(guó)家司法機(jī)關(guān)的威信;尤其是司法工作人員徇私舞弊行為必然會(huì)嚴(yán)重?fù)p害國(guó)家和人民利益或者侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他合法權(quán)益，在群眾中選成惡劣影響，影響國(guó)家機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為徇私舞弊，對(duì)不符合減刑、暇釋、暫監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以減刑、假釋或哲監(jiān)外執(zhí)行的行為。

司法工作人員徇私舞弊行為首先必須是利用職務(wù)之便進(jìn)行的。所渭利用職務(wù)之便是指利用職權(quán)或者與職務(wù)有關(guān)的便利條件。職權(quán)是指本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)利;與職務(wù)有關(guān)的便利條件是指雖然不是直接利用職權(quán)，但是利用了本人的職權(quán)或地位形成的便利條件。

所謂減刑，是指對(duì)被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑緩期2年執(zhí)行的犯罪分子，在執(zhí)行刑罰的過(guò)程中，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改或立功表現(xiàn)等法定事由，而由人民法院依法適當(dāng)減輕原判刑罰的一種刑罰制度。所謂假釋?zhuān)侵笇?duì)被判處有期徒刑或者無(wú)期徒刑的犯罪分子，經(jīng)過(guò)法定期限后，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)，由人民法院依法裁定有條件地提前釋放的刑罰制度。所謂暫予監(jiān)外執(zhí)行，是指對(duì)被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，由于出現(xiàn)具有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)等法律規(guī)定的某種特殊情況，不適宜在監(jiān)獄執(zhí)行刑罰所暫時(shí)采取的一種不予關(guān)押而在監(jiān)獄外執(zhí)行的變通打法。

本法第78條規(guī)定:被判處管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者立功表現(xiàn)的，可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應(yīng)當(dāng)減刑：（1）阻止他人重大犯罪活動(dòng)的;（2）檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動(dòng)的，經(jīng)查證屬實(shí)的；（3）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；（4）在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的;（5）在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；（6）對(duì)國(guó)家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)的。本法第50條規(guī)定： "判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，2年期滿(mǎn)以后，減為15年以上20年以下有期徒刑。如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。"本法第82條規(guī)定:"被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行10年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會(huì)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑湖的眼制，但是對(duì)累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處l0年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。"根據(jù)《刑事訴訟法》第2l4條規(guī)定："對(duì)于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行:（1）有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的;（2）懷孕或者正在哺乳白己嬰兒的婦女。但對(duì)于適用保外就醫(yī)可能有社會(huì)危害性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫(yī)。對(duì)于罪犯確有嚴(yán)重疾病，必須保外就醫(yī)，由省級(jí)人民政府指定的醫(yī)院開(kāi)具證明文件，依照法律規(guī)定的程序?qū)徟??！瓕?duì)于被判處有期徒刑、拘役，生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的罪犯，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。"

如果罪犯不符合上述規(guī)定的條件，行為人徇私舞弊，為其減刑、假釋或決定暫予監(jiān)外執(zhí)行，即可構(gòu)成本罪，根據(jù)本罪主體性質(zhì)的不同，其行為方式具體可分為兩種情況:一是監(jiān)獄、未成年犯管教所等執(zhí)行機(jī)關(guān)的工作人員明知罪犯不符合減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，捏造事實(shí)，偽造證據(jù)，如偽造悔改或立功表現(xiàn)、病歷診斷證明、實(shí)際執(zhí)行的刑期等，制作、報(bào)請(qǐng)內(nèi)容虛假的有關(guān)減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的材料;二是有權(quán)決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的司法工作人員明知罪犯不符合減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件，而非法作出減刑、假釋裁定或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的決定。

根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

（1）刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)的工作人員對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，捏造事實(shí)、偽造材料，違法報(bào)請(qǐng)減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的；

（2）人民法院和監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)以及公安機(jī)關(guān)的工作人員為徇私情、私利，對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯的減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行申請(qǐng)，違法裁定、決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

（3）不具有報(bào)請(qǐng)、裁定或決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行權(quán)的司法工作人員利用職務(wù)上的便利，徇私情、私利，偽造有關(guān)材料，導(dǎo)致不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯被減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

（4）其他違法減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。

(三)主體要件

本罪主體要件，是特殊主體，即必須具有司法職權(quán)的國(guó)家司法工作人員，實(shí)際能構(gòu)成其罪的，則為那些具有報(bào)請(qǐng)或者決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行職權(quán)的司法工作人員，非上述人員包括非司法工作人員以及雖為司法工作人員但沒(méi)有報(bào)請(qǐng)或決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的職權(quán)，都不能單獨(dú)構(gòu)成本罪。與司法工作人員伙同進(jìn)行本罪行為的，以共犯追究刑事責(zé)任。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面必須是出于故意，即行為人明知自己的徇私舞弊行為是違反有關(guān)法律規(guī)定的，明知自己行為可能產(chǎn)生的后果，而對(duì)這種后果的發(fā)生持希望或者放任的態(tài)度。過(guò)失不構(gòu)成本罪。至于行為人的犯罪動(dòng)機(jī)可能是多種多樣的，有的是為了貪圖錢(qián)財(cái)?shù)炔环ɡ?，有的是因礙于親朋好友情面而徇私舞弊，有的是出于報(bào)復(fù)或嫉妒心理而徇私舞弊等，動(dòng)機(jī)如何對(duì)本罪構(gòu)成沒(méi)有影響，可以在量刑時(shí)作為因素之一予以考慮。

認(rèn)定

(一)行為人貪贓枉法，在收受賄賂后非法為罪犯減刑、假釋或暫予監(jiān)外執(zhí)行的，屬牽連犯，應(yīng)擇一重罪從重論處。

(二)區(qū)分本罪與非罪的界限

這里主要應(yīng)注意區(qū)分本罪與國(guó)家工作人員工作失誤的界限。如果行為人主觀上不是明知，而是由于其業(yè)務(wù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)不足，或者是調(diào)查研究不夠充分，工作作風(fēng)不夠深入，思想方法簡(jiǎn)單片面造成認(rèn)識(shí)偏頗而發(fā)生的錯(cuò)誤行為，即使實(shí)施將不符合條件的罪犯予以減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為，一般也不構(gòu)成犯罪，如果情節(jié)嚴(yán)重或者造成重大后果而構(gòu)成其他犯罪的，應(yīng)以其他相應(yīng)犯罪論處；

(三)區(qū)分本罪與徇私枉法罪的界限

兩罪在客體、主體、主觀方面都具有相同之處，主要區(qū)別是：（1）犯罪對(duì)象不同，本罪的對(duì)象是已決罪犯;徇私枉法罪的對(duì)象可以是任何人。（2）客觀行為不同，本罪是對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為:后罪則表現(xiàn)為對(duì)明知是無(wú)罪的人而使他受追訴，對(duì)明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動(dòng)中故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判的行為。

立案標(biāo)準(zhǔn)

徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪是指司法工作人員徇私舞弊，對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯予以減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。

涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1、刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)的工作人員對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，捏造事實(shí)，偽造材料，違法報(bào)請(qǐng)減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

2、審判人員對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，徇私舞弊，違法裁定減刑、假釋或者違法決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

3、監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)的工作人員對(duì)不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，徇私舞弊，違法批準(zhǔn)暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

4、不具有報(bào)請(qǐng)、裁定、決定或者批準(zhǔn)減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行權(quán)的司法工作人員利用職務(wù)上的便利，偽造有關(guān)材料，導(dǎo)致不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯被減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的;

5、其他徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行應(yīng)予追究刑事責(zé)任的情形。

量刑標(biāo)準(zhǔn)

犯本罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役:情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重，一般是指:違法對(duì)嚴(yán)重的罪犯減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的;被違法減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯繼續(xù)犯罪，危害社會(huì)的;違法減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行造成惡劣的社會(huì)影響的;收受罪犯及其家屬的財(cái)物而違法辦理減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的，等等

司法解釋

[刑法條文] 

第四百零一條 司法工作人員拘私舞弊，對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，予以減刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行的，處 三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期 徒刑。

[司法解釋] 

最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（1999．9．9 高檢發(fā)釋字［1999］2號(hào)）二、瀆職犯罪案件（九）徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行案（第401條） 

徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行罪是指司法工作人員殉私舞弊，對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯予以減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。 

涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案： 

1．刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)的工作人員對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，捏造事實(shí)，偽造材料，違法報(bào)請(qǐng)減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的； 

2．人民法院和監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)以及公安機(jī)關(guān)的工作人員為徇私情、私利，對(duì)不符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯的減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行申請(qǐng)，違法裁定、決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)。 行的； 

3．不具有報(bào)請(qǐng)、裁定或決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行權(quán)的司法二：作人員利用職務(wù)上的便利，詢(xún)私情、私利，偽造有關(guān)材料，導(dǎo)致符合減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯被減刑、假釋、暫予監(jiān) 外執(zhí)行的； 

4．其他違法減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的行為。 

最高人民檢察院《關(guān)于辦理拘私舞弊犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（參見(jiàn)“濫用職權(quán)罪”說(shuō)明） 

法律意見(jiàn)

被逮捕前可以做什么

(一)【影響判刑】【自首】建議盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首，且如實(shí)供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【影響判刑】【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機(jī)關(guān)，如實(shí)回答案件相關(guān)問(wèn)題，且不袒護(hù)他人，對(duì)與本案無(wú)關(guān)的問(wèn)題，可以拒絕回答。

(三)【影響判刑】【坦白案情】 在交代案情時(shí)，行為人可以說(shuō)明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

被逮捕后可以做什么

(一)【強(qiáng)制措施】【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過(guò)法定期限(拘留最長(zhǎng)不得超過(guò)37天、逮捕后被羈押期限不得超過(guò)2個(gè)月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【影響全案】【刑事會(huì)見(jiàn)】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會(huì)見(jiàn)，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三)【合法權(quán)利】【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【當(dāng)事人的權(quán)利】【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書(shū)記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請(qǐng)，讓他們回避。

(二) 【當(dāng)事人的權(quán)利】【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對(duì)于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【當(dāng)事人的權(quán)利】【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過(guò)程中，可以了解被指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)。對(duì)于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見(jiàn)。

(四)【當(dāng)事人的權(quán)利】【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述。

(五)【當(dāng)事人的義務(wù)】【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過(guò)程中，要遵守法庭規(guī)則，對(duì)司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動(dòng)給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過(guò)于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟(jì)狀況不允許的，可以申請(qǐng)法律援助。

【律師介入的必要性】律師比一般人更熟悉案件與流程，律師知道如何處理和應(yīng)對(duì)各方的詢(xún)問(wèn)。