審判長(zhǎng)、審判員： 山西東奧律師事務(wù)所接受本案上訴人張××親屬的委托，指派我擔(dān)任其二審辯護(hù)人。
　　在查閱了相關(guān)案卷材料，會(huì)見了被告人之后，認(rèn)為一審判決事實(shí)不清，定性錯(cuò)誤，上訴人張××的行為不能構(gòu)成挪用資金罪，理由如下： 一、上訴人不屬于挪用資金罪所規(guī)定的主體，依法不構(gòu)成該罪。
　　 挪用資金罪要求犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，而上訴人張××不是山西××有限公司的工作人員，不屬于挪用資金罪所規(guī)定的主體，依法不能構(gòu)成本罪。
　　一審判決在認(rèn)定張××不是公司、企業(yè)的工作人員的前提下，認(rèn)定其夠罪，顯屬錯(cuò)誤。
　　 二、一審判決以“被告人張××明知是單位資金而予以使用”為理由，認(rèn)定其行為構(gòu)成挪用資金罪的共犯，適用法律錯(cuò)誤。
　　 一審法院在判決書第2頁(yè)審理查明中已明確寫到“……經(jīng)王××介紹認(rèn)識(shí)，被告人王×與被告人張××相識(shí)，被告人張××在其資金緊張的情況下，遂提出向被告人王×借款，被告人王××利用其擔(dān)任山西××有限公司出納，經(jīng)手、管理本單位資金的職務(wù)之便，在二〇〇一年四月至二〇〇六年三月期間通過匯票背書轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)賬支票支出的手段多次挪用本單位13664427.
　　9元，供被告人張××進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)……”，同時(shí)寫到“本院認(rèn)為……被告人張××明知是單位資金而予以使用，其行為構(gòu)成挪用資金罪的共犯”，即一審法院已認(rèn)定上訴人張××是使用人而定其罪，而刑法明確規(guī)定挪用資金罪的主體是挪用人，使用人是不能構(gòu)成挪用資金罪的主體的。
　　因此一審法院以“被告人張××明知是單位資金而予以使用”為理由，認(rèn)定使用人張××構(gòu)成挪用資金罪的共犯是錯(cuò)誤的。
　　 三、一審判決認(rèn)定張××是挪用資金罪的共犯是錯(cuò)誤的。
　　 1、《刑法》第272條僅是規(guī)定了挪用人挪用本單位資金構(gòu)成犯罪，但并未規(guī)定資金使用人構(gòu)成犯罪。
　　 2、依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條“挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪共犯定罪處罰”的規(guī)定，法律也僅是規(guī)定了公款使用人共謀、指使、參與、策劃的四種行為模式，并未規(guī)定使用人明知是單位公款而使用就構(gòu)成挪用公款罪這一行為模式;即使用人明知該公款來源，但沒有共謀、指使、參與、策劃挪用的行為，就不能僅僅因?yàn)槭褂霉罹驼J(rèn)定為共犯;更何況法律僅就挪用公款罪專門作了“共犯”的規(guī)定，而沒有對(duì)挪用資金罪有任何“共犯”的相關(guān)規(guī)定、解釋。
　　退一步講，即使上訴人張××與原審被告人王×有共謀、指使、參與、策劃的行為，張××也不能構(gòu)成挪用資金罪。
　　因?yàn)椴荒軐⑴灿霉钭锏囊?guī)定類推適用于挪用資金罪。
　　因此，一審法院適用法律錯(cuò)誤， 四、上訴人張××不是本案使用人，本案實(shí)際使用人是張××所在的公司，依據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定，單位對(duì)挪用資金罪并不負(fù)刑事責(zé)任，一審認(rèn)定張××是使用人，其認(rèn)定的事實(shí)是錯(cuò)誤的。
　　 1、從資金流向上可以看出，××藥業(yè)的資金均通過銀行打入閆衛(wèi)東所在的公司，而不是張××個(gè)人。
　　利息也是張××所在的公司支付，不是其個(gè)人支付。
　　 2、上訴人張××系太原市w藥材店、太原市u食品有限公司、太原市k食品有限公司、太原市p保健品有限公司的法定代表人或負(fù)責(zé)人，因公司資金緊張，銀行批貸時(shí)間長(zhǎng)、程序繁瑣，而向原審被告人王×借款，所借款項(xiàng)13664427.
　　9元均用于公司的經(jīng)營(yíng)運(yùn)作中（太原市晉源區(qū)檢察院訊問上訴人張××筆錄及u公司p公司的股東證明可予以佐證）。
　　 3、《刑法》第272條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，……構(gòu)成挪用資金罪。
　　從該法條的規(guī)定中可以看到使用人必須是個(gè)人方可構(gòu)成本罪，單位使用則不構(gòu)成本罪。
　　 因此，上訴人張××借款系職務(wù)行為，其行為理應(yīng)由公司來承擔(dān)責(zé)任；即：上訴人張××不是本案使用人，本案實(shí)際使用人是張××所在的公司，依據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定，單位對(duì)挪用資金罪并不負(fù)刑事責(zé)任，一審認(rèn)定張××是使用人是錯(cuò)誤的，認(rèn)定張××構(gòu)成犯罪更是錯(cuò)誤的。
　　 五、公訴機(jī)關(guān)所舉證據(jù)不能充分有效證明是上訴人張××重新打印虛假銀行對(duì)賬單，其指控依法不能成立。
　　 據(jù)原審被告人王×供述，虛假的銀行對(duì)賬單均是由其提供改的對(duì)賬單，再交由上訴人張××拿回去重新打印一份對(duì)賬單（太原市××區(qū)檢察院第一次訊問筆錄第3頁(yè)第8行）；并供述他因不會(huì)電腦打字及制表所以由張××更改，張××為此購(gòu)買了打印機(jī)（第一次訊問筆錄第4頁(yè)第9行）；而上訴人張××供述，其對(duì)原審被告人王×持有的虛假銀行對(duì)賬單并不知情，也未參與修改;二人供詞明顯不一致，但經(jīng)仔細(xì)推敲分析，原審被告人王×的供述明顯不能成立，法院理應(yīng)不予采信。
　　 1、原審被告人王×作為多年從事財(cái)會(huì)工作的人，電腦制表、打字是其基本功，而其卻稱不會(huì)，試問這幾年該單位每月的財(cái)務(wù)報(bào)表由誰制作？
　　很顯然其辯解有悖日常經(jīng)驗(yàn)法則。
　　 2、原審被告人王×供述上訴人張××為此購(gòu)買了打印機(jī)，那打印機(jī)在哪兒？
　　偵查機(jī)關(guān)已搜查了上訴人張××的家里及公司，卻沒有發(fā)現(xiàn)打印機(jī)（公訴機(jī)關(guān)一審提交扣押清單予以佐證），打印機(jī)去哪兒了？
　　至今也無相關(guān)證據(jù)佐證上訴人張××重新打印虛假銀行對(duì)賬單。
　　 3、原審被告人王×具有管理、經(jīng)手本單位資金的便利條件，并且第一手獲取銀行對(duì)賬單，對(duì)其單位賬面金額也最清楚，而上訴人張××卻非財(cái)會(huì)專業(yè)人員，對(duì)山西××藥業(yè)有限公司的賬目也不清楚，只有原審被告人王×才最有可能利用職務(wù)之便采取重新打印虛假銀行對(duì)賬單這一隱蔽手段挪用單位資金。
　　 4、也是本案最關(guān)鍵一點(diǎn)，公訴機(jī)關(guān)僅憑從上訴人張××主動(dòng)交給辦案人員的賬本上批注有“打入對(duì)賬單”、“未打入對(duì)賬單”就認(rèn)定上訴人張××重新打印銀行對(duì)賬單太武斷。
　　上訴人張××供述，該批注是王×拿自己本人記事本讓與自己核對(duì)借款付息數(shù)額時(shí)，王×讓其批注的。
　　雖然莊國(guó)瑾供述從未見過此賬本，但其在第一次訊問筆錄中第5頁(yè)第6行卻又供述“問：940萬元是如何得出？
　　答：我以前保存的資料和張××保存的資料得出的940萬元”，而上訴人張××與原審被告人王×之間的借款時(shí)間長(zhǎng)、頻率高、數(shù)額大，王×自己不可能沒有任何文字記錄;且王×記載的借款數(shù)額及利息、王×持有的虛假銀行對(duì)賬單篡改的數(shù)額及上訴人張××記錄的借款及利息應(yīng)該相同，那么批注的“打入對(duì)賬單”、“未打入對(duì)賬單”到底是指哪一個(gè)對(duì)賬呢？
　　該批注又怎能證明虛假銀行對(duì)賬單是上訴人張××重新打印的？
　　對(duì)此，公訴機(jī)關(guān)并沒有其他證據(jù)予以佐證。
　　因此，該證據(jù)不能充分有效證明是上訴人張××有制作虛假銀行對(duì)賬單的行為。
　　而僅依據(jù)原審被告人王×供述就認(rèn)定是上訴人張××有制作虛假銀行對(duì)賬單的行為，顯然違反了《刑事訴訟法》第46條只有被告人供述無其他證據(jù)不能定罪處罰的規(guī)定，因此上訴人張××客觀上沒有共同挪用的行為，公訴機(jī)關(guān)指控罪名不能成立。
　　 六、上訴人張××與原審被告人王×僅是民事上的借貸關(guān)系，經(jīng)公司全體股東討論決定，已依約向山西××藥業(yè)有限公司支付了173萬元利息。
　　 上訴人張××因公司資金緊張，影響經(jīng)營(yíng)運(yùn)作，且銀行審貸程序繁瑣，時(shí)間較長(zhǎng)，遂經(jīng)交通銀行某某介紹向原審被告人王×借款。
　　正是因?yàn)樵摽罱鉀Q了上訴人公司的燃眉之急，所以經(jīng)全體股東同意，使用了山西××藥業(yè)有限公司的資金并支付了173萬元利息，由上訴人張××交付給原審被告人王×（上訴人提交的證人證言予以佐證）。
　　雖然王×并未承認(rèn)收取173萬元利息，僅承認(rèn)收取45000元感謝費(fèi)，但上千萬借款僅收取45000元蠅頭小利顯然不符合常理，法院理應(yīng)不予采信。
　　 綜上所述，法律并未規(guī)定挪用資金罪有共犯，公訴機(jī)關(guān)指控上訴人張××共謀挪用資金明顯證據(jù)不足，缺乏充分有效的證據(jù)鏈;而上訴人張××的公司實(shí)際使用了原審被告人王×挪用的資金，依據(jù)罪刑法定原則及禁止不利于被告人類推的解釋，上訴人及公司并不構(gòu)成挪用資金罪的共犯，一審判決事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，請(qǐng)二審法院在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上撤銷原判，依法宣告上訴人張××無罪。
　　

職務(wù)侵占罪量刑標(biāo)準(zhǔn)(國(guó)家工作人員職務(wù)侵占罪量刑標(biāo)準(zhǔn))

根據(jù)刑法第二百七十二條第一款，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。 擴(kuò)展資料 一、關(guān)于挪用資金罪追訴與量刑的規(guī)定 (一)追訴標(biāo)準(zhǔn) 對(duì)于挪用資金罪中數(shù)額較大，超過三個(gè)月未還的、雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的這兩種情形來說，數(shù)額較大是構(gòu)......

山東菏澤職務(wù)侵占多少才追究刑事責(zé)任

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挪用資金罪立案標(biāo)準(zhǔn)_2021挪用資金罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定構(gòu)成要件

概念 挪用資金罪（刑法第272條），是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。 ......