一

共同加害行為（多人做事多人當(dāng)）

法言俗語

日常生活中，侵權(quán)的發(fā)生形態(tài)各異，有時(shí)是一人侵權(quán)，由侵權(quán)人個(gè)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。有時(shí)是多人侵權(quán)或團(tuán)伙“作案”，就引發(fā)了共同侵權(quán)行為，共同侵權(quán)行為因行為人主觀方面形態(tài)的不同有所區(qū)分，第一種典型的形態(tài)稱作共同加害行為。共同加害行為是指二人以上基于主觀關(guān)聯(lián)共同（共同故意或共同過失），共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的多數(shù)人侵權(quán)行為。關(guān)于共同行為的認(rèn)定，民法典立法上縮小了共同加害的范圍。原《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定了三種共同加害行為，除兩人以上共同故意或過失侵權(quán)外，還包括兩人以上分別實(shí)施侵權(quán)，無共同故意或共同過失，但其行為直接結(jié)合，導(dǎo)致同一損害后果的情形。但我們認(rèn)為，《民法典》第1168條中的“共同”應(yīng)僅包括共同故意與共同過失的情形。

共同侵權(quán)發(fā)生后，就要按照“多人做事多人當(dāng)”的原則來進(jìn)行歸責(zé)。從侵權(quán)人來說，大家要捆綁在一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；從被侵權(quán)人來說，可以選取多人侵權(quán)中的任何人單獨(dú)或共同承擔(dān)責(zé)任，只要能維護(hù)自己的權(quán)益即可，這樣規(guī)定的目的就是最大限度地維護(hù)被侵權(quán)人的權(quán)益，避免實(shí)務(wù)中出現(xiàn)贏了官司卻得不到實(shí)質(zhì)賠償?shù)那樾巍Ｈ羟謾?quán)人之間出現(xiàn)責(zé)任分配不均的情形，則由侵權(quán)人自己通過訴訟或者協(xié)商等形式，按照過錯(cuò)程度和行為的原因，按比例分配責(zé)任份額，與被侵權(quán)人無關(guān)。

例如，小張帶妻子駕駛車輛與小王發(fā)生碰撞，碰撞發(fā)生后，小張與小王由口角升級(jí)至互相推搡，小張上前打了小王幾拳后，小張妻子也加入戰(zhàn)斗，兩人合力將小王打成輕傷，此時(shí)，小張及妻子主觀上存在共同故意，客觀上一起實(shí)施了毆打行為，就構(gòu)成了共同侵權(quán)行為，兩人應(yīng)該承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。還有一種情形，比如甲、乙兩人共同抬一重物爬樓梯，爬樓梯過程中兩人由于疏忽大意，沒有抬穩(wěn)該重物，導(dǎo)致重物滾落砸傷了正在爬樓的丙，那么甲、乙二人由于存在共同過失，構(gòu)成了共同侵權(quán)行為，應(yīng)該對(duì)丙的受傷承擔(dān)連帶責(zé)任。

以案釋法

2016年11月2日晚，藍(lán)某吉與張某杰、賈某科等人在朋友家飲酒后各自駕車返回。張某杰駕車行駛至青島市即墨區(qū)一路口時(shí)，不慎將車翻入路邊溝中。為把該車拖出，藍(lán)某吉、張某杰分別電話聯(lián)系后，劉某剛等人先后趕至現(xiàn)場(chǎng)。當(dāng)日21時(shí)40分許，因劉某剛等人責(zé)備藍(lán)某吉讓張某杰飲酒后駕車，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)、廝打。其間，藍(lán)某吉持單刃刀捅刺劉某剛右腋下一刀，致劉某剛經(jīng)搶救無效于當(dāng)日死亡引發(fā)訴訟。

法院認(rèn)為，根據(jù)公安卷宗、刑事判決書等證據(jù)可以認(rèn)定，劉某剛死亡的直接原因是被藍(lán)某吉持刀捅傷造成失血過多所致。但在此之前，賈某科與藍(lán)某吉一起與劉某剛等人發(fā)生過廝打，廝打過程中藍(lán)某吉實(shí)施了持刀傷人行為。藍(lán)某吉持刀傷人的行為雖系單獨(dú)實(shí)施，事先未與賈某科形成意思聯(lián)絡(luò)，但二人就故意傷害劉某剛在主觀上已達(dá)成一致，且在客觀上均實(shí)施了加害行為。雖然藍(lán)某吉、賈某科分別實(shí)施了加害行為，但仍然構(gòu)成共同侵權(quán)行為。藍(lán)某吉、賈某科作為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)對(duì)彼此實(shí)施的侵權(quán)行為互負(fù)連帶責(zé)任。

法官說法

對(duì)于侵權(quán)人而言，行為方式存在差異的情況下，如有的行為人以作為方式、有的行為人以不作為方式實(shí)施侵權(quán)，但是只要兩者存在共謀，基于共同故意最終發(fā)生了侵權(quán)，全體侵權(quán)人仍應(yīng)共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

對(duì)于被侵權(quán)人而言，共同故意使侵權(quán)人的行為結(jié)合成了一個(gè)整體，訴訟時(shí)，有的侵權(quán)人妄圖通過舉證證明自身行為與損害無事實(shí)上的因果關(guān)系而免責(zé)。被侵權(quán)人應(yīng)明確，其只需證明侵權(quán)人之間存在共謀即可，即使侵權(quán)人個(gè)人的行為沒有直接造成損害后果，各侵害人仍應(yīng)就可能的因果關(guān)系承擔(dān)責(zé)任。

對(duì)于應(yīng)履行共同注意義務(wù)的當(dāng)事人，不能因?yàn)閰⑴c人員數(shù)量較多、發(fā)生參與人員越多、越忽視個(gè)人義務(wù)的“燈下黑”情況，當(dāng)損害發(fā)生后，所有的應(yīng)履行共同注意義務(wù)的當(dāng)事人均應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《民法典》條文

第一千一百六十八條 二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

二

教唆、幫助侵權(quán)行為（教唆幫助者如何追責(zé)？）

法言俗語

在人們的一般認(rèn)識(shí)中，教唆主要指慫恿、指使別人做壞事，詞性自身就帶有一些貶義的暗示。從新聞媒體報(bào)道中，我們知道，教唆發(fā)生最多的對(duì)象群體還是未成年人，未成年人的心智和體力都未發(fā)育成熟，無法完全判斷事情的對(duì)錯(cuò)利弊，這時(shí)一旦有人通過語言、眼神、口氣和行為來慫恿唆使，未成年人的行為很容易受到影響。對(duì)于幫助侵權(quán)行為生活中也有許多事例，比如，在交通事故發(fā)生后，雙方一言不合就容易發(fā)生爭(zhēng)吵，而有的家屬不僅不勸架，反而通過語言等方式刺激、拱火，加劇事態(tài)的發(fā)展，甚至在當(dāng)事人沒有侵害意圖的時(shí)候，有的家屬?gòu)暮髠鋷贸龉ぞ?，主?dòng)遞到當(dāng)事人的手上，慫恿、幫助當(dāng)事人打架斗毆。

教唆、幫助侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)主要分兩種類型，第一，教唆、幫助完全民事行為能力人侵權(quán)的構(gòu)成共同侵權(quán)，教唆、幫助人與被教唆、幫助人視同完全一致，承擔(dān)連帶責(zé)任。第二，教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)，監(jiān)護(hù)人無過錯(cuò)的，不構(gòu)成共同侵權(quán)，由教唆、幫助人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任；教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人侵權(quán)，監(jiān)護(hù)人有過錯(cuò)的，與教唆、幫助人構(gòu)成共同侵權(quán)。

生活中我們可以隨處發(fā)現(xiàn)教唆、幫助侵權(quán)的實(shí)例。例如，25歲的小張對(duì)8歲的小王說，那邊來了一只狗，你用石頭砸它，看它會(huì)有什么反應(yīng)，這時(shí)小王的母親聽歌入迷，沒有聽到小張對(duì)小王說的話，也沒有對(duì)小王采取阻攔措施，后小王砸狗致使自己和路過的路人小李被狗咬傷，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)1萬元整，那么此時(shí)小張教唆無民事行為能力人小王的行為就構(gòu)成了侵權(quán)行為。又如，13歲的小強(qiáng)在19歲的大李的唆使安排下，每天半夜通過撬壓等方式偷竊電動(dòng)車電池，能偷走則偷走，偷不掉就砸砍電動(dòng)車，造成大量財(cái)產(chǎn)損失，侵權(quán)行為已經(jīng)升級(jí)到受刑法規(guī)制的犯罪行為，這時(shí)大李也要承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任。

以案釋法

龐某與肖某、夏某均系泉塘中學(xué)學(xué)生。謝某、喻某與肖某、夏某認(rèn)識(shí)。2018年3月17日（星期六）下午，龐某與肖某在泉塘中學(xué)附近一奶茶店的過道內(nèi)發(fā)生身體接觸，并發(fā)生口角。當(dāng)天晚上，龐某等與肖某用手機(jī)聯(lián)系，雙方進(jìn)行了約架，后又取消了約架，謝某、喻某與肖某在一起，看到肖某取消約架后即用肖某的手機(jī)繼續(xù)約架。2018年3月18日下午1時(shí)30分左右，龐某到達(dá)約定地點(diǎn)，肖某、謝某、喻某、夏某一起到場(chǎng)，肖某、夏某承認(rèn)打了龐某及其朋友耳光，謝某、喻某承認(rèn)用腳踢了龐某等。龐某等人沒有還手。當(dāng)天晚上，龐某感覺眼睛不適，先后三次在長(zhǎng)沙愛爾眼科醫(yī)院住院治療，并進(jìn)行左眼玻璃體切除、重水、氣膠、硅油填充、剝膜、復(fù)雜性視網(wǎng)膜復(fù)位術(shù)等手術(shù)治療，共計(jì)支出醫(yī)療費(fèi)48476.79元。湖南省人民醫(yī)院司法鑒定中心于2019年1月29日出具鑒定報(bào)告，鑒定意見為：被鑒定人龐某因外傷致左眼視網(wǎng)膜脫離，經(jīng)治療后，遺留有左眼盲目4級(jí)，評(píng)定為八級(jí)傷殘。

一審法院認(rèn)為，自然人的健康權(quán)受法律保護(hù)，侵害人因過錯(cuò)造成他人人身損害的，相關(guān)賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。龐某與肖某因在學(xué)校附近奶茶店過道內(nèi)發(fā)生肢體碰撞而發(fā)生矛盾，本屬小事，應(yīng)互不計(jì)較，但雙方用手機(jī)約架，原告方取消約架后，謝某、喻某用肖某的手機(jī)繼續(xù)約架，被告方存在主觀過錯(cuò)。次日到達(dá)約定地點(diǎn)后，被告肖某、謝某、喻某、夏某四人對(duì)龐某及其朋友進(jìn)行了打耳光、腳踢等傷害行為，而龐某一方三人未還手，結(jié)果造成龐某受傷，對(duì)原告龐某受傷而造成的各項(xiàng)損失共計(jì)294310.37元，四被告應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。又因肖某、謝某、喻某、夏某均系未成年人，系限制民事行為能力人，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第32條“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”之規(guī)定，四被告應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任應(yīng)由四被告的監(jiān)護(hù)人覃某、任某、李某、唐某共同承擔(dān)。被告方認(rèn)為原告龐某原來視力就差、就醫(yī)前可能受到了其他傷害、出院后未按醫(yī)囑護(hù)理和休息導(dǎo)致傷害后果加重，其自身應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任，但被告未提交證據(jù)予以證明，本院不予采納。原告請(qǐng)求超出上述認(rèn)定數(shù)額的部分，本院不予支持。一審判決后喻某等進(jìn)行了上訴。

二審法院認(rèn)為，本案二審爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于龐某是否系因自身原因造成左眼視網(wǎng)膜脫離、上訴人實(shí)施的傷害行為是否與龐某左眼外傷性視網(wǎng)膜脫離致殘的損害后果之間存在因果關(guān)系、龐某在本案起因上是否存在過錯(cuò)。龐某傷情鑒定意見為被鑒定人龐某因外傷致左眼視網(wǎng)膜脫離，而上訴人未提交證據(jù)證明被上訴人龐某案發(fā)前左眼受到其他外力傷害，本案證據(jù)能夠證明上訴人龐某的傷情系由四原審被告的共同致害行為所致；上訴人喻某在共同致害龐某的過程中，實(shí)施了教唆他人傷害龐某和親自動(dòng)手傷害龐某的行為，與被上訴人龐某左眼外傷性視網(wǎng)膜脫離致殘的損害后果之間存在因果關(guān)系，作為共同侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；現(xiàn)有證據(jù)證明被上訴人龐某在到傷害現(xiàn)場(chǎng)后，并未出言挑釁激化矛盾，在被傷害過程中亦未動(dòng)手還擊，其在本案中沒有過錯(cuò)。

法官說法

作為成年人應(yīng)該明確知曉自身責(zé)任，教唆、幫助未成年人侵權(quán)的視同自身從事侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。作為侵權(quán)人的親屬、家人，教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，本身應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)行為的連帶責(zé)任，并不會(huì)因?yàn)樽约簺]有直接實(shí)施侵權(quán)行為，就能逃避承擔(dān)責(zé)任。

作為被侵權(quán)人，應(yīng)該注意搜集觀察，除直接實(shí)施人以外是否有教唆、幫助行為的存在，如口頭鼓勵(lì)、出主意、提供工具等方式，通過尋找教唆、幫助人，擴(kuò)大可訴侵權(quán)人的范圍，讓自身合法權(quán)益獲得更多的保障。

作為未成年人的家屬應(yīng)該加強(qiáng)日常監(jiān)管教育，教育子女盡量不受他人的教唆，同時(shí)，要陪伴撫育子女，壓縮用心不良的人與子女的接觸空間。

《民法典》條文

第一千一百六十九條 教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。

教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人未盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

三

共同危險(xiǎn)行為（加害人不明，全體人擔(dān)責(zé)）

法言俗語

共同危險(xiǎn)行為，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人，共同實(shí)施可能導(dǎo)致他人權(quán)利受損的危險(xiǎn)行為，造成了損害后果，但不能確定實(shí)際侵害人的情形。如甲、乙共同向空中拋擲石塊，導(dǎo)致丙受傷，經(jīng)驗(yàn)明丙的傷害是被一塊石塊擊中所致，但加害人與受害人均不能證明是甲還是乙的石塊將丙擊傷，甲、乙二人的行為即共同危險(xiǎn)行為。共同危險(xiǎn)行為雖與共同加害行為在行為特征上有所區(qū)別，但在行為性質(zhì)上均是共同侵權(quán)行為，行為人對(duì)損害后果應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。共同危險(xiǎn)人能夠證明侵權(quán)行為具體實(shí)施人的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。確立共同危險(xiǎn)行為，可以更充分地保護(hù)受害人，不會(huì)因?qū)嶋H加害人的無法確定而使受害人的權(quán)利無法得到救濟(jì)，同時(shí)也能更有效地遏制侵權(quán)行為。

共同危險(xiǎn)行為具有如下特點(diǎn)：第一，共同危險(xiǎn)行為的實(shí)施主體為兩人或兩人以上。一人的行為不能構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為。共同危險(xiǎn)行為的主體可以是公民，也可以是法人或其他組織。例如，甲企業(yè)生產(chǎn)由乙企業(yè)銷售的產(chǎn)品致人傷害，但不能確定該商品的缺陷是因?yàn)榧椎纳a(chǎn)環(huán)節(jié)所致，還是由于乙的保管不善所致，甲、乙企業(yè)的行為就構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為。第二，加害人在一個(gè)相對(duì)明確的范圍之內(nèi)，但不能判明。在共同危險(xiǎn)行為發(fā)生的具體時(shí)間和空間范圍內(nèi)，有可能實(shí)施侵權(quán)行為人的范圍是相對(duì)明確的，如建筑物中某單元高樓的花盆墜落致人損害，在不能確定誰家責(zé)任的情況下，該單元高層養(yǎng)花的住戶均為共同危險(xiǎn)人。如果可能實(shí)施侵權(quán)行為人的具體范圍難以明確，就不能適用共同危險(xiǎn)行為的規(guī)定追究責(zé)任。又如，夜晚道路交通事故的責(zé)任人逃逸，就難以將所有當(dāng)晚行駛經(jīng)過該路段的駕駛員確定為共同危險(xiǎn)行為的實(shí)施人。第三，共同危險(xiǎn)行為具有導(dǎo)致他人權(quán)利受損的危險(xiǎn)，并且造成了致人損害的后果。共同危險(xiǎn)行為不僅有使他人權(quán)利遭到損害的危險(xiǎn)，而且這種危險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)化成了現(xiàn)實(shí)的損害后果。沒有損害后果的存在，不構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為。第四，共同危險(xiǎn)行為人實(shí)施的行為是造成損害后果的原因。雖然不能確定準(zhǔn)確的加害人，但共同危險(xiǎn)行為人的行為具有不可分性，他們的共同危險(xiǎn)行為連接成一個(gè)整體，共同成為損害后果發(fā)生的原因。

以案釋法

鄧某生前系某縣飲食服務(wù)公司職工，水性較好，有長(zhǎng)年到西江游泳鍛煉身體的愛好。2017年1月10日清晨，鄧某到西江游泳，約6時(shí)45分，鄧某從該碼頭下水沿著該碼頭一側(cè)的西江往上游方向游去。約7時(shí)10分，在游泳的李某看到2艘大貨船從大黃便民游泳亭對(duì)出、距岸邊50米左右的江面上航行經(jīng)過時(shí)，一名系有游泳圈的游泳者距離一艘貨船的船頭僅有3~4米而未避讓，2艘貨船經(jīng)過后就不再見到游泳者，只見到游泳圈漂于江面。1月15日，在事發(fā)河段浮起一具尸體，打撈后經(jīng)確認(rèn)死者為鄧某。2017年11月10日，梧州某縣海事處查詢鄧某失蹤時(shí)段經(jīng)過該水域船舶的相關(guān)信息。根據(jù)調(diào)查取證，最終無法確定肇事船舶，目前也沒有收到最新證據(jù)或線索。由于事發(fā)航段沒有安裝其他的視頻設(shè)備，我們僅靠AIS設(shè)備記錄回放來查找該航段的過往船舶，其間過往的自用船舶、漁業(yè)船舶及其他排筏因沒有安裝AIS設(shè)備無法查到相應(yīng)船名。函附2017年1月10日06:45至07:30過往船舶清單。船舶清單顯示下航船舶5艘；上航船舶9艘，AIS記錄9艘上航船舶經(jīng)過時(shí)間大約為0702至0721,船名依次為桂桂平貨8789、桂武宣貨6868、桂桂平貨9332、誠(chéng)信328、桂桂平貨9397、平南永佳5168、萬興789、西航983、東運(yùn)863，并列明各船的船籍港、所有人、經(jīng)營(yíng)人等信息。

一審法院認(rèn)為，本案系通海水域人身損害責(zé)任糾紛，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：各被告所有或經(jīng)營(yíng)的船舶于2017年1月10日航行經(jīng)過鄧某失蹤河段的行為是否構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為。共同危險(xiǎn)行為，是指二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為，僅其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，但不能確定具體侵權(quán)人的行為。其構(gòu)成要件包括：一、實(shí)施行為的數(shù)人沒有意思聯(lián)絡(luò)；二、數(shù)人共同實(shí)施了危險(xiǎn)行為；三、一人或者數(shù)人的行為已造成損害結(jié)果；四、加害人不明。關(guān)于要件二，“共同”的含義是數(shù)個(gè)行為人的行為必須是同一時(shí)間、同一場(chǎng)所發(fā)生，即具有“時(shí)空上的共同性”，數(shù)個(gè)行為人實(shí)施的危險(xiǎn)行為在時(shí)間上、空間上存在耦合性，且各行為人的行為一般均具有違法性。關(guān)于要件三，要求損害事實(shí)已經(jīng)發(fā)生，損害結(jié)果已經(jīng)造成；因果關(guān)系的存在能夠客觀認(rèn)定，損害確系共同危險(xiǎn)行為所造成；只有部分行為人的行為造成損害結(jié)果，另一部分人雖然實(shí)施了危險(xiǎn)行為，但客觀上沒有造成損害后果。

對(duì)照本案的具體情況，各被告的行為不構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為，理由如下：第一，各被告的行為不具有時(shí)空上的共同性，也無證據(jù)表明其行為具有違法性。2017年1月10日早上，登記所有人和經(jīng)營(yíng)人為各被告的9艘船舶航行經(jīng)過事發(fā)河段的時(shí)間范圍大約為7時(shí)2分至7時(shí)21分，歷時(shí)19分鐘，不是在同一時(shí)間點(diǎn)經(jīng)過事發(fā)河段。按照常理，該9艘船舶的航行軌跡不可能是相同的，即不可能都航行經(jīng)過事發(fā)同一地點(diǎn)（該河段的河面寬度大約800米，按照《內(nèi)河避碰規(guī)則》第8條“機(jī)動(dòng)船航行時(shí)，上行船應(yīng)當(dāng)沿緩流或者航道一側(cè)行駛，下行船應(yīng)當(dāng)沿主流或者航道中間行駛......”的航行原則，尚且存在部分船舶靠江對(duì)岸通行的可能）。根據(jù)《航道法》第2條第1款“本法所稱航道，是指中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的江河、湖泊等內(nèi)陸水域中可以供船舶通航的通道，以及內(nèi)海、領(lǐng)海中經(jīng)建設(shè)、養(yǎng)護(hù)可以供船舶通航的通道”、《廣西壯族自治區(qū)航道管理?xiàng)l例》第2條第2款“前款所稱航道，是指本自治區(qū)行政區(qū)域內(nèi)的沿海、江河、湖泊、水庫(kù)、人工水道內(nèi)船舶、排筏可以通航的水域”的規(guī)定，9艘船舶航行經(jīng)過事發(fā)河段屬于在航道內(nèi)的正常航行行為，沒有證據(jù)表明該9艘船舶存在違法航行進(jìn)而危及他人人身和財(cái)產(chǎn)安全的情形。第二，根據(jù)廣西金桂司法鑒定中心作出的病理學(xué)檢驗(yàn)意見，送檢的死者組織器官和頭皮沒有檢見生活反應(yīng)，理論上沒有生活反應(yīng)即為死后傷，但結(jié)合本案檢驗(yàn)條件不能完全排除死者生前傷的可能。某縣公安局物證鑒定室作出的法醫(yī)學(xué)尸體檢驗(yàn)鑒定也說明無法判斷死者鄧某為生前傷還是死后傷，該鑒定根據(jù)案情得出死者鄧某因船撞擊致生前溺水死亡的可能性較大的意見。具體而言，鄧某既可能是被船舶撞擊致生前溺水死亡，也可能是溺水死亡后被過往船舶撞擊導(dǎo)致尸體上形成損傷。就算是第一種情形，也不能排除其生前損傷為沒有安裝AIS設(shè)備的自用船舶、漁業(yè)船舶及其他排筏造成的可能?？傊?，無法確定鄧某的死亡就是案涉9艘上航貨船中的某艘或若干艘造成。因此，黃某輝等十四名被告和廖某海關(guān)于各被告行為不構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為的抗辯主張于法有據(jù)，一審法院予以采納。

二審法院認(rèn)為，被上訴人的行為不構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為，理由如下：本案中未有充分證據(jù)證明本案的損害確系被上訴人中的一個(gè)或數(shù)人的行為所造成。共同危險(xiǎn)行為雖然不能確定具體加害人或侵權(quán)責(zé)任人，但可以明確的是，共同危險(xiǎn)行為人中的一人或數(shù)人的行為造成了損害結(jié)果的發(fā)生。本案中，鄧某的具體死亡時(shí)間并不能確定，而證人李某陳述在7時(shí)10分左右有船舶經(jīng)過而造成游泳者消失，上訴人僅依靠唯一的證人證言確定鄧某的失蹤時(shí)間，并根據(jù)該證人證言向某縣海事處調(diào)取該時(shí)間段經(jīng)過該域船舶的相關(guān)信息，而某縣海事處出具的《關(guān)于某縣“1.10”鄧某游泳死亡案事發(fā)航段過往船舶名稱的函》寫明，該處依靠AIS設(shè)備記錄回訪查找到該航段的過往船舶，而其間過往的自用船舶、漁業(yè)船舶及其他排筏因沒有安裝AIS設(shè)備無法查到相應(yīng)船名，上訴人起訴的被上訴人分別所屬的9艘船舶系安裝有AIS設(shè)備而事發(fā)當(dāng)天7時(shí)2分至7時(shí)21分過往的上行船，而其間未安裝AIS設(shè)備的自有船舶、漁業(yè)船舶的過往情況無法查明。因此，上訴人僅根據(jù)證人李某前后存在出入的證言及依該證言中推斷的時(shí)間從海事處調(diào)取的部分過往船舶信息，并無法得出鄧某死亡確系本案中9艘船舶中其中1艘或數(shù)艘船舶所為的結(jié)論。

本案中未有證據(jù)證明鄧某的死亡結(jié)果與被上訴人的行為之間存在因果關(guān)系。在共同危險(xiǎn)行為中，能夠認(rèn)定數(shù)人的危險(xiǎn)行為與損害結(jié)果之間存在客觀上的因果關(guān)系，但又在事實(shí)上難以確切認(rèn)定是誰的危險(xiǎn)行為實(shí)際造成損害結(jié)果，故而推定共同危險(xiǎn)行為人均存在侵權(quán)行為，據(jù)此，推定數(shù)人構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為的前提為侵權(quán)賠償請(qǐng)求人能夠證明損害事實(shí)與危險(xiǎn)行為之間存在因果關(guān)系。而本案中，上訴人未能證明鄧某的死亡結(jié)果確系各被上訴人的行為所導(dǎo)致，即沒有證明鄧某的死亡與被上訴人的行為之間存在因果關(guān)系。

首先，本案中司法鑒定機(jī)構(gòu)作出的兩項(xiàng)鑒定意見無法認(rèn)定死者鄧某在生前遭受到外力創(chuàng)傷這一事實(shí)。根據(jù)廣西金桂司法鑒定中心﹝2017﹞病鑒字第53號(hào)鑒定意見書作出“從送檢的死者（鄧某）的肺組織中檢出大量硅藻”的鑒定意見及﹝2017﹞病鑒字第52號(hào)鑒定意見書作出“送檢的頭部裂傷處頭皮及血腫處組織、左臂創(chuàng)口處皮膚及肌肉組織均未檢見明顯出血、炎細(xì)胞浸潤(rùn)等生活反應(yīng)的病理改變”的鑒定意見，鄧某系生前溺亡，但難以判斷其損傷系生前傷或死后傷。

其次，公安機(jī)關(guān)的死因分析系在司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見基礎(chǔ)上作出，考慮死者熟悉水性的特點(diǎn)及目擊證人的證言，而后作出“死者因船撞擊致溺水死亡的可能性較大”的結(jié)論。而根據(jù)證人李某在公安機(jī)關(guān)所作證言證實(shí)“當(dāng)時(shí)約7時(shí)10多分，向下游看去，見在大王碼頭上一點(diǎn)的地方水面上，有一只救生圈在水上漂，好似有一個(gè)人在游泳”，李某在一審?fù)徸C實(shí)“（游泳者）沒有游泳的動(dòng)作，只看到游泳人離船頭很近”“沒有看清是誰，也沒有看清游泳者的動(dòng)作”。綜合司法鑒定意見無法直接作出死者損傷是生前傷或死后傷，考慮到本案證人證言的單一性并結(jié)合本案中疑似鄧某的游泳者被發(fā)現(xiàn)時(shí)已嚴(yán)重偏離正常游泳區(qū)域、鄧某的游泳繩系自然脫落而非船舶碰撞割裂、事發(fā)時(shí)天氣較寒冷及事發(fā)時(shí)尚未日出等因素，本案死者鄧某的死亡原因是否系船舶碰撞造成溺水的這一事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。

本案中沒有證據(jù)證明被上訴人等人所屬的9艘船舶存在共同危險(xiǎn)行為。共同危險(xiǎn)行為主觀要件的構(gòu)成雖然排除了行為人在意思聯(lián)絡(luò)上存在主觀共同性，但要求行為實(shí)施者具有侵犯他人合法權(quán)益的主觀危險(xiǎn)性，即行為具有違法性及相應(yīng)的過錯(cuò)。本案案件事實(shí)表明，各被上訴人的船舶系事發(fā)時(shí)段在事發(fā)河道內(nèi)正常航行的、安裝了AIS系統(tǒng)的船舶，上訴人認(rèn)為9艘船舶在航行過程中存在未盡合理注意、避讓義務(wù)。但根據(jù)證人周某證言，一般游泳者的游泳區(qū)域?yàn)椤坝斡镜木嚯x一般距河岸為七八米遠(yuǎn)，有的游泳離岸遠(yuǎn)的是十幾米”，又根據(jù)證人李某的證言，其看到“游泳圈離岸邊有50多米”，可知鄧某在事發(fā)時(shí)系明顯偏離了游泳愛好者自發(fā)形成的慣常游泳區(qū)域而進(jìn)入航道游泳。上訴人未有確切證據(jù)表明本案9艘船舶存在偏離航道或疏于瞭望從而直接導(dǎo)致鄧某死亡結(jié)果產(chǎn)生的危險(xiǎn)行為或其他危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為。法院認(rèn)為，因本案中并未有直接證據(jù)證明死者鄧某確系因船舶撞擊受傷而溺亡，故不應(yīng)僅以可能的死亡原因反向推斷各被上訴人存在疏于瞭望或未予避讓的危險(xiǎn)行為。據(jù)上，本案中沒有證據(jù)證明各被上訴人實(shí)施了侵權(quán)責(zé)任意義上的危險(xiǎn)行為。綜上所述，雖然本案符合共同危險(xiǎn)行為中加害人不明這一構(gòu)成要件，但未有確切證據(jù)證明各被上訴人存在共同危險(xiǎn)行為，亦未有證據(jù)證明鄧某的死亡結(jié)果確系各被上訴人的行為所導(dǎo)致，故各被上訴人不構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為，各被上訴人對(duì)鄧某的死亡結(jié)果不承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，一審判決認(rèn)定不構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任正確。

法官說法

對(duì)于“共同危險(xiǎn)行為人”來說，在均實(shí)施了足以造成他人人身、財(cái)產(chǎn)損害的行為后，要盡可能舉證證明實(shí)際加害人，此時(shí)共同危險(xiǎn)行為轉(zhuǎn)化為單獨(dú)侵權(quán)行為，就會(huì)免除實(shí)際加害人之外的其他“共同危險(xiǎn)行為人”的責(zé)任。

被侵權(quán)人應(yīng)重點(diǎn)證明各共同危險(xiǎn)行為人的行為具有時(shí)空上的共同性、行為上的違法性。有的被侵權(quán)人認(rèn)為如果找不到具體侵權(quán)人，只要把可能性的侵權(quán)人全部囊括在內(nèi)，自己的權(quán)益就可以得到維護(hù)。實(shí)際上，如果潛在的侵權(quán)人在時(shí)空分布上具有分散性，無法推導(dǎo)出行為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系，僅僅籠統(tǒng)地將可能性的侵權(quán)人都包括進(jìn)來，很難得到由全體“共同危險(xiǎn)行為人”侵權(quán)的結(jié)果。

《民法典》條文

第一千一百七十條 二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。