概念

大家請注意：根據(jù)2015年11月1日正式施行的《刑法修正案九》規(guī)定，在刑法第三百零八條后增加一條，作為第三百零八條之一，即泄密罪。

打擊報復(fù)證人罪，是指對證人進行打擊報復(fù)的行為。

泄密罪，是指司法工作人員、辯護人、訴訟代理人或者其他訴訟參與人，泄露依法不公開審理的案件中不應(yīng)當(dāng)公開的信息，造成信息公開傳播或者其他嚴重后果的行為。

構(gòu)成要件

客體要件

本罪侵犯的客體是公民的民主權(quán)利和國家機關(guān)的正?；顒?。這里的民主權(quán)利是指公民的批評權(quán)、申訴權(quán)、控告權(quán)和檢舉權(quán)。這些權(quán)利是我國公民享有的重要的民主權(quán)利，是公民行使管理國家權(quán)利的一個重要方面，受到國家法律的嚴格保護。我國憲法第41條規(guī)定，"中華人民共和國公民對于任何國家機關(guān)和國家工作人員，有提出批評和建議的權(quán)利;對于任何國家機關(guān)和國家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國家機關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關(guān)國家機關(guān)必須查清事實，負責(zé)處理。任何人不得壓制和打擊報復(fù)。"為了切實保障憲法賦予公民的上述權(quán)利的實現(xiàn)，本法對侵犯公民的上述權(quán)利的行為規(guī)定了打擊報復(fù)證人罪。本罪不僅侵犯了公民的民主權(quán)利，而且還嚴重損害了國家機關(guān)的聲譽，破壞了國家機關(guān)的正常活動。侵害的客體是復(fù)雜客體。刑事訴訟法第49條規(guī)定，保障證人及其近親屬的安全，打擊報復(fù)證人構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

本罪侵害的對象，只限于證人。證人是指是在訴訟過程中已經(jīng)依法提供證明的證人，包括在各種訴訟過程中依法向法院提供證明的證人以及在刑事訴訟中問公安、檢察等司法機關(guān)提供證明的證人。知悉案情但尚未作證的人，不是本罪的對象。證人的親友本不是本罪的對象，但是通過加害證人親友的方式打擊報復(fù)證人，可按本罪處理。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為對證人進行打擊報復(fù)的行為。對證人進行打擊報復(fù)的行為方式很多，如制造種種 "理由"、"借口"，非法克扣證人的工資、獎金等;將證人調(diào)往臟、累、苦的崗位工作或者借口將證人調(diào)離本單位;給證人降級、降職、降薪;對證人的提職、晉升及職稱評定予以壓制:開除證人的黨籍、公職或者予以解雇;非法關(guān)押證人、組織批斗證人;對證人或其近親屬進行騷擾;等等，不論行為人采取何種方式，對構(gòu)成本罪均無影響。這里需要注意的是，對證人進行打擊報復(fù)，往往是行為人濫用手中的職權(quán)，假公濟私。同時，還有一部分是行為人沒有利用手中職權(quán)而是出于打擊報復(fù)的目的，對證人采用恐嚇、行兇、傷害等手段進行報復(fù)。這種具體行為如不能獨立構(gòu)成犯罪，可以本罪論處;如能獨立成罪，則應(yīng)按相應(yīng)的罪名定罪處罰。

打擊報復(fù)證人，但情節(jié)顯著輕微，危害不大的，一般不以犯罪論處，可予批評教育，或者給予相應(yīng)的行政紀律處分。打擊報復(fù)證人情節(jié)嚴重的，為量刑上的考慮因素(加重情節(jié))，所謂情節(jié)嚴重，一般是指:致使被害人的人身權(quán)利、民主權(quán)利或者其他權(quán)利受到嚴重損害的;手段惡劣的;致人精神失?；蜃詺⒌?以及造成其他嚴重后果的。

主體要件

本罪的主體為一般主體，凡達到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體。

主觀要件

本罪在主觀方面必須是直接故意，并且具有打擊報復(fù)證人的目的。如果沒有報復(fù)陷害的目的，而是由于政策水平不高，思想方法主觀片面，工作作風(fēng)簡單粗暴，對事實未能查清等原因，對證人處理不當(dāng)，致使其遭受損失的，屬于工作上的失誤，不構(gòu)成犯罪。

認定

打擊報復(fù)證人罪侵害的對象，只限于證人。證人是指是在訴訟過程中已經(jīng)依法提供證明的證人，包括在各種訴訟過程中依法向法院提供證明的證人以及在刑事訴訟中問公安、檢察等司法機關(guān)提供證明的證人。證人的親友本不是本罪的對象，但是通過加害證人親友的方式打擊報復(fù)證人，可按本罪處理。本罪的特征：第一，行為特征是“打擊”;第二，目的是“報復(fù)”;第三，對象是“證人”。打擊報復(fù)證人，但情節(jié)顯著輕微，危害不大的，一般不以犯罪論處，可予批評教育，或者給予相應(yīng)的行政紀律處分。

打擊報復(fù)證人情節(jié)嚴重的，為量刑上的考慮因素(加重情節(jié))，所謂情節(jié)嚴重，一般是指：

1、致使被害人的人身權(quán)利、民主權(quán)利或者其他權(quán)利受到嚴重損害的;

2、手段惡劣的;

3、致人精神失?；蜃詺⒌?

4、造成其他嚴重后果的。

立案標準

刑法第308條對打擊報復(fù)證人罪的基本構(gòu)成未設(shè)定情節(jié)要件，根據(jù)此規(guī)定，構(gòu)成打擊報復(fù)證人罪不需要情節(jié)嚴重，但是法條把“情節(jié)嚴重”作為打擊報復(fù)證人罪的加重構(gòu)成的要件。雖然構(gòu)成本罪不需要情節(jié)嚴重，但也并不是說只要有打擊報復(fù)行為，不論情節(jié)如何，危害后果如何，都構(gòu)成犯罪。

根據(jù)刑法第13條的規(guī)定，“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。”這一規(guī)定適用于所有具體犯罪，包括打擊報復(fù)證人罪。因此，如果打擊報復(fù)證人的行為，情節(jié)顯著輕微，危害不大的，不構(gòu)成打擊報復(fù)證人罪，可以根據(jù)法律的規(guī)定，給予行政處罰或處分。

量刑標準

大家請注意：根據(jù)2015年11月1日正式施行的《刑法修正案九》規(guī)定，在刑法第三百零八條后增加一條，作為第三百零八條之一，即泄密罪。

犯打擊報復(fù)證人罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

犯泄密罪的，即司法工作人員、辯護人、訴訟代理人或者其他訴訟參與人，泄露依法不公開審理的案件中不應(yīng)當(dāng)公開的信息，造成信息公開傳播或者其他嚴重后果的處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。

有前款行為，泄露國家秘密的，依照本法第三百九十八條的規(guī)定定罪處罰。

公開披露、報道第一款規(guī)定的案件信息，情節(jié)嚴重的，依照第一款的規(guī)定處罰。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

司法解釋

大家請注意：根據(jù)2015年11月1日正式施行的《刑法修正案九》規(guī)定，在刑法第三百零八條后增加一條，作為第三百零八條之一，即泄密罪。

[刑法條文］

第三百零八條 對證人進行打擊報復(fù)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

第三百零八條之一　司法工作人員、辯護人、訴訟代理人或者其他訴訟參與人，泄露依法不公開審理的案件中不應(yīng)當(dāng)公開的信息，造成信息公開傳播或者其他嚴重后果的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。

有前款行為，泄露國家秘密的，依照本法第三百九十八條的規(guī)定定罪處罰。

公開披露、報道第一款規(guī)定的案件信息，情節(jié)嚴重的，依照第一款的規(guī)定處罰。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

[相關(guān)法律］

《刑事訴訟法》第四十九條 人民法院、人民檢察院和公安機關(guān) 應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。

對證人及其近親屬進行威脅、侮辱、毆打或者打擊報復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。　

法律意見

打擊報復(fù)證人罪屬于妨礙司法罪。妨害司法罪，是指違反法律規(guī)定，使用各種方法妨害國家司法機關(guān)正常訴訟活動，破壞國家司法權(quán)的行使，情節(jié)嚴重的行為。觸犯了此章節(jié)罪名的，最高刑期為7年。

被逮捕前可以做什么

(一)【自首】建議盡快向公安機關(guān)投案自首，且如實供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機關(guān)，如實回答案件相關(guān)問題，且不袒護他人，對與本案無關(guān)的問題，可以拒絕回答。

(三)【坦白案情】 在交代案情時，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(四)【訴訟權(quán)利】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有提出控告的權(quán)利。

被公安機關(guān)逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個月)的，可以要求解除強制措施。

(二)【刑事會見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進行會見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因為不了解程序和法律法規(guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊乐丶膊?，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，符合取保候?qū)彈l件，可以申請取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實和證據(jù)。

(四) 【質(zhì)證環(huán)節(jié)】對于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(五) 【自我辯護權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進行最后陳述。

(六) 【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對司法人員依法進行的訴訟活動給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟狀況不允許的，可以申請法律援助。