由于案件經(jīng)過訴訟程序和執(zhí)行程序,時間較長,導(dǎo)致存在大量的訴訟、執(zhí)行案件保全后到期前沒有及時向人民法院申請續(xù)封,導(dǎo)致查封凍結(jié)過期后產(chǎn)生糾紛。筆者從本人遇到的如下兩個真實案例中,為大家分享一下相應(yīng)法律問題,請大家在今后的工作中預(yù)防相應(yīng)情況的發(fā)生。
案例1是筆者同事辦理的案例:一審立案時進(jìn)行保全賬戶,凍結(jié)現(xiàn)金700多萬,二審判決前到期沒有申請續(xù)封,導(dǎo)致當(dāng)事人重大經(jīng)濟損失,律所承擔(dān)80%的賠償責(zé)任,賠償委托人金額高達(dá)500多萬。簡單介紹一下案件情況(人名為化名)。
原告張三委托李四律師代理原告張三與被告王五的借款糾紛,在一審立案時原告張三申請訴訟保全對被告王五的銀行賬戶進(jìn)行凍結(jié),凍結(jié)到被告的現(xiàn)金700多萬元。案件經(jīng)過一審后,到二審時相應(yīng)銀行賬戶凍結(jié)期限已滿,但是原告張三和代理律師都沒有向法院申請續(xù)封,被告王五將相應(yīng)款項轉(zhuǎn)走。案件經(jīng)過二審,原告張三勝訴,法院判決被告王五向張三償還借款800多萬元,但是此時被保全的帳戶因到期沒有續(xù)封已經(jīng)由被告全部轉(zhuǎn)走。判決生效后,案件進(jìn)入到執(zhí)行階段,由于沒有查到被執(zhí)行人的相應(yīng)財產(chǎn),執(zhí)行法院裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序。之后,原告張三起訴律所,要求律所承擔(dān)賠償700萬的賠償責(zé)任。經(jīng)過法院審理,由于當(dāng)時對被告王五的凍結(jié)通知書,原告張三在場,同時,法官和代理律師也告訴了原告張三保全期限問題,因此法院認(rèn)為原告張三承擔(dān)20%的責(zé)任,律師所承擔(dān)80%的責(zé)任,判決律所賠償原告張三500多萬元。關(guān)于責(zé)任的分擔(dān)問題,筆者在此不做過多論述,本文主要是通過真實的案件分享一下查封、凍結(jié)到期后的續(xù)封問題。
案例2是筆者本人辦理的案例:一審立案時原告對被告帳戶進(jìn)行保全,凍結(jié)現(xiàn)金50萬,在一審開庭時,原告發(fā)現(xiàn)凍結(jié)的被告銀行賬戶已經(jīng)過期,被凍結(jié)的賬戶的款項隨時可以轉(zhuǎn)走,但是由于雙方積極協(xié)商,以及案件存在其他特殊情況,被告沒有把相應(yīng)款項轉(zhuǎn)走,相應(yīng)款項支付給了原告,本案中原告比較幸運,但是原告做出了一定讓步。簡單介紹一下案件情況(人名為化名)。
原告A起訴被告B民間借款糾紛,A在一審起訴立案時查封了B的銀行現(xiàn)金50萬。在該案件中,筆者代理被告B。案件在一審開庭時,對被告B的銀行存款的凍結(jié)已經(jīng)到期,原告沒有申請續(xù)封。之后,雙方協(xié)商,被告沒有把相應(yīng)款項轉(zhuǎn)走,主動把相應(yīng)款項支付給了原告但是,原告也做出了一定讓步。
根據(jù)以上2個真實的案例,筆者分享保全到期后申請續(xù)期的法律問題。
1、訴訟中查封、凍結(jié)、扣押等保全措施到期后如何申請續(xù)封?如果沒有續(xù)封的法律責(zé)任。
根據(jù)法律規(guī)定,每次凍結(jié)銀行存款的期限最長為1年,每次查封、扣押動產(chǎn)的最長期限為2年,每次查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限最長為3年。實踐中,申請續(xù)封的次數(shù)沒有限制。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》(2016.12.1實行)第18條規(guī)定,申請保全人申請續(xù)封的,應(yīng)當(dāng)在保全期限屆滿前7日前向人民法院提出,逾期申請或不申請的,自行承擔(dān)不能續(xù)封保全的法律后果。人民法院進(jìn)行財產(chǎn)保全時,應(yīng)當(dāng)書面告知申請保全人明確的保全到期日以及申請續(xù)封的事項。根據(jù)該規(guī)定,申請續(xù)封的,則最遲在期限屆滿前7日前提出,并且人民法院沒有職權(quán)主動續(xù)封,這一點與執(zhí)行階段不同,執(zhí)行階段人民法院可以依職權(quán)續(xù)封。
對于法律規(guī)定的,申請保全人在期間屆滿前7日前申請續(xù)封。實踐中,操作不同,部分法院要求在期限屆滿前30天申請,少部分法院根本不告知查封凍結(jié)的期限,只送達(dá)沒有查封期限的裁定,也有法院做個筆錄告知,相應(yīng)筆錄不給申請保全人。因此,作為代理律師,如果沒有收到相應(yīng)資料的,應(yīng)當(dāng)積極向法院索要相應(yīng)資料,知曉保全的到期日,防止保全到期沒有續(xù)封。在實踐中,筆者一般在查封、凍結(jié)到期屆滿前30日提交續(xù)封申請,如果沒有相應(yīng)查封凍結(jié)告知期限的,可以以法院的保全裁定出具的日期為準(zhǔn),同時,提交續(xù)封申請后,應(yīng)當(dāng)積極與法官溝通,跟進(jìn)續(xù)封的落實情況,防止法院沒有收到資料或者沒有及時續(xù)封。另外,對于是輪候查封、凍結(jié)的,是否應(yīng)當(dāng)申請續(xù)封的問題,實踐中存在不同觀點。筆者認(rèn)為,雖然法律規(guī)定,輪候查封、凍結(jié)不具有查封、凍結(jié)的法律效力,輪候查封生效前不用申請續(xù)封。但是,如果案件是第2順序的輪候查封時,應(yīng)當(dāng)定期聯(lián)系法官確認(rèn)首封到期和續(xù)封問題。實踐中,存在第1順序查封過期后,第2順序輪候查封變?yōu)槭追獾那闆r,該情況發(fā)生變更的,申請執(zhí)行人一般不知曉,經(jīng)辦法官也不一定知曉相應(yīng)情況。因此,為了防止輪候查封變?yōu)槭追鈺r導(dǎo)致過期,對于自己的案件是第2順序的輪候查封情況下,一定要積極關(guān)注首封的到期時間和續(xù)封問題,自己了解相應(yīng)案件情況,從而提醒執(zhí)行法官注意相應(yīng)問題。目前,很多案件存在發(fā)回重審,再審等程序時,時間會非常漫長,對于銀行存款的凍結(jié)很容易過期。這類案件一定要在相應(yīng)案件材料中書面?zhèn)渥⑻嵝炎约宏P(guān)注申請續(xù)封的問題。
關(guān)于訴訟中沒有申請續(xù)封的,則相應(yīng)法律責(zé)任由申請保全人承擔(dān)。代理律師有過錯的,則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)以上案例可知,代理律師對續(xù)封的法律責(zé)任非常大,對于存在申請保全的委托人案件,在收費時一定要考慮續(xù)封的工作量和法律風(fēng)險,收取的相應(yīng)律師費不能太低,相應(yīng)情況應(yīng)當(dāng)及時書面告知委托人,并書面提醒委托人到期不申請續(xù)封相應(yīng)法律風(fēng)險。
2、執(zhí)行中查封、凍結(jié)、扣押等保全措施到期后如何申請續(xù)封?如果沒有續(xù)封的法律責(zé)任。
現(xiàn)實中,存在大量的執(zhí)行案件到期續(xù)封的情況,由于執(zhí)行案件比訴訟案件的周期長,主要是存在非常多的不確定的因素,比如:無財產(chǎn)可執(zhí)行案件終本、流拍后不同意以物抵債、執(zhí)行異議、執(zhí)行異議之訴、公告送達(dá)、當(dāng)事人達(dá)成和解等等。相應(yīng)執(zhí)行案件中查封、凍結(jié)、扣押到期后如何申請續(xù)封,是否要必須要申請執(zhí)行人申請續(xù)封,相應(yīng)法律沒有明確的規(guī)定,根據(jù)實踐中存在不同的觀點和做法。主要有兩種:一、“依申請”做法,即執(zhí)行中的續(xù)封由當(dāng)事人申請,并承擔(dān)不續(xù)封的法律風(fēng)險;二、“依職權(quán)”做法,即執(zhí)行中的續(xù)封由法院負(fù)責(zé),當(dāng)事人申請或者不申請無關(guān)緊要。筆者根據(jù)自己的實踐經(jīng)驗,和參考其他相應(yīng)案例,認(rèn)為執(zhí)行中的續(xù)封基本由當(dāng)事人自己負(fù)責(zé),法院可以以職權(quán)進(jìn)行續(xù)封。相應(yīng)的法律依據(jù)主要是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟法的解釋》第487條的規(guī)定,執(zhí)行案件中,續(xù)封由當(dāng)事人申請為原則,依法院以職權(quán)續(xù)封為輔助。如果人民法院在查封、凍結(jié)等后沒有告知申請執(zhí)行人續(xù)封權(quán)利和期限的從而導(dǎo)致超過續(xù)封期限沒有續(xù)封的,人民法院應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國家賠償責(zé)任。
3、在沒有取得生效的法律文書前,對保全的財產(chǎn)沒有續(xù)封,相應(yīng)被保全人把過了保全期限的銀行存款、不動產(chǎn)等財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是否構(gòu)成《刑法》第313條規(guī)定的拒不執(zhí)行法院生效判決裁定罪的問題。
根據(jù)《刑法》第313條的規(guī)定,拒不執(zhí)行法院判決、裁定罪是指對發(fā)生法律效力的判決、裁定有能力履行而拒不履行。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于拒不執(zhí)行判決\裁定罪案件受理工作有關(guān)問題的通知》規(guī)定,該刑事案件可以自訴也可以公訴。根據(jù)法律規(guī)定,構(gòu)成拒不執(zhí)行法院生效判決裁定罪,應(yīng)當(dāng)具有生效的法律判決、裁定,并且該生效的判決或裁定以具有履行義務(wù)為前提,主觀為故意不履行相應(yīng)的判決裁定的義務(wù)。同時,“罪刑法定”的原則是我國的基本原則。筆者根據(jù)研究實踐中的相應(yīng)案件得知,對于在沒有取得生效的法律文書前,對沒有續(xù)封的保全財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的,相應(yīng)義務(wù)人不構(gòu)成拒不履行法院生效判決、裁定罪,不能追究相應(yīng)轉(zhuǎn)移人的刑事責(zé)任,同時,由于相應(yīng)判決沒有生效,或者根本沒有判決,在查封、凍結(jié)、扣押期限屆滿后把相應(yīng)財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的現(xiàn)實中很難追究對方的法律責(zé)任。
4、對于律師代理訴訟保全和執(zhí)行保全的建議。
(1)對于有保全措施的案件,筆者建議在相應(yīng)案件的封皮上會注明“請及時續(xù)封”或“注意續(xù)封期限”等字樣,并注明保全到期日,時刻提醒自己注意續(xù)封的問題。
(2)相應(yīng)的保全裁定、告知書、通知書等資料,及時提交委托人并告知委托人相應(yīng)保全期限及到期日,告知委托人及時申請續(xù)封。
(3)對于已經(jīng)終結(jié)本次執(zhí)行程序、中止執(zhí)行案件或者執(zhí)行案件已經(jīng)歸檔的,由于相應(yīng)案件可能根本沒有承辦法官,應(yīng)當(dāng)至少在保全期限屆滿前2個月聯(lián)系相應(yīng)主管部門,要求恢復(fù)執(zhí)行,并申請續(xù)封。
(4)對于訴訟保全和執(zhí)行中的案件按照保全裁定出具日期前的30日左右向法院申請續(xù)封,同時,跟進(jìn)法院的續(xù)封是否完成,并向相應(yīng)部門進(jìn)行查詢和咨詢,不能“顧頭不顧尾”,不能只提交申請,不跟進(jìn)后面執(zhí)行法官是否完成續(xù)封。
(5)按照規(guī)定或者行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)收取律師代理費,低價競爭,可能案件量比較多,但是很容易出問題,導(dǎo)致委托人不滿意。如果導(dǎo)致委托人損失的,不會認(rèn)為律師收費比較低就賠償比較少,而是按照當(dāng)事人損失和過錯程度確定賠償數(shù)額。同時,筆者還建議作為委托人,不要支付過低的律師費,過低的費用會打擊代理律師的積極性,降低服務(wù)質(zhì)量。
(6)律師和委托人應(yīng)當(dāng)積極保持良好的溝通,除出現(xiàn)特別情況的,律師應(yīng)當(dāng)定期或不定期的向委托人告知案件情況。而委托人也不能以“甩手掌柜”、“有理走遍天下”、“收了律師費就負(fù)責(zé)到底”等態(tài)度,不積極與律師溝通,甚至不配合律師提交相應(yīng)資料。等待出現(xiàn)問題時,一味地去責(zé)怪代理律師。委托人和代理律師之間只要積極配合,互相坦誠相待,才能把案件做好,代理律師和委托人雙方才能雙贏。
最高法院只是規(guī)定可以續(xù)封,沒有明確規(guī)定可以續(xù)封幾次,由此推斷,只要案件沒有審結(jié),沒有執(zhí)結(jié),當(dāng)事人可以無限期地申請續(xù)封,直到執(zhí)行結(jié)束為止。 司法實踐中,續(xù)封的情況一般都很少發(fā)生,續(xù)封多次的基本上是沒有的。 《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保...
最高法院只是規(guī)定可以續(xù)封,沒有明確規(guī)定可以續(xù)封幾次,由此推斷,只要案件沒有審結(jié),沒有執(zhí)結(jié),當(dāng)事人可以無限期地申請續(xù)封,直到執(zhí)行結(jié)束為止。 司法實踐中,續(xù)封的情況一般都很少發(fā)生,續(xù)封多次的基本上是沒有的。 《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保...
不動產(chǎn)被法院查封之后2年自動解封,但是如果沒有執(zhí)行完畢的話,法院會續(xù)封的。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》 第四百八十七條 人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款的期限不得超過一年,查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過兩年,...
法發(fā)[2004]5號文件中,對查封的期限已作出了一個合理的規(guī)定。該文件第十一條規(guī)定:人民法院對土地使用權(quán)、房屋的查封期限不得超過二年。期限屆滿可以續(xù)封一次,續(xù)封時應(yīng)當(dāng)重新制作查封裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書,續(xù)封的期限不得超過一年。確有特殊情況需...
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1、財產(chǎn)保全期限過了,如果對方?jīng)]有提出續(xù)封的申請,就會自動解封。 汽車的保全期限是一年。 2、凍結(jié)銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月,查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年,查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。 查封期限屆滿后,財產(chǎn)...
不算,首先你要知道,什么叫不可抗力,你的資金被凍結(jié)并不是不可抗力,除了,地震,臺風(fēng),戰(zhàn)爭沒辦法預(yù)先知道得才叫不可抗力訴訟中財產(chǎn)保全的是凍結(jié)了對方的銀行賬戶,期限是6個月,現(xiàn)在到期了,但我沒有申請續(xù)封,對方財產(chǎn)轉(zhuǎn)移了訴訟中財產(chǎn)保全的是凍結(jié)了對...
一、訴訟中向法院申請財產(chǎn)保全,法院應(yīng)在多長時間內(nèi)作出裁定要根據(jù)具體情況分析: 1、對情況緊急的,必須在受理當(dāng)事人人的保全申請后在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行?! ?、如果不屬于情況緊急的,在法律上沒有明確的時...
財產(chǎn)保全是不能續(xù)封的,并且如果對方當(dāng)事人提供擔(dān)保,就要解除財產(chǎn)保全?!睹裨V法》里面規(guī)定了財產(chǎn)保全后提起訴訟的期限,沒有續(xù)封的規(guī)定。 如果是判決已經(jīng)生效,可以向法院申請執(zhí)行。 《民事訴訟法》 第九十三條 利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請財產(chǎn)保...
如果要解封車輛,需要被申請人履行判決或者提供其他擔(dān)保?! ∪绻袥Q已經(jīng)實際履行完畢,可以到法院申請解除查封?! ∮煞ㄔ合逻_(dá)解除裁定書后,拿著裁定書到車管所解封?! ≤囕v查封狀態(tài)即為解除?! ?解封需要法院出具解封的法律文書,由法官去車管所辦...