一、子女撫養(yǎng)權(quán)概述 對于撫養(yǎng)權(quán)問題，一般多作為義務(wù)對待，但是它也是一種權(quán)利，而且是和人身密切相關(guān)的權(quán)利，它基于血親(包括擬制血親)而產(chǎn)生。 二、爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)指南 （一）確定子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的原則 《婚姻法》第36條及最高院在1993年的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》確定了子女歸屬的幾個原則： 1、確保孩子健康成長的原則 夫妻雙方離婚而導(dǎo)致家庭的破碎，受傷害最大的，莫過于子女。離婚時子女撫養(yǎng)問題的關(guān)鍵，在于怎樣保護(hù)子女的健康成長權(quán)，在處理這一問題上，婚姻法確立了解決子女撫養(yǎng)問題的總原則是：從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。比如，住房情況、收入情況、思想品德情況、身體情況都是考慮因素。 2、哺乳期內(nèi)子女歸女方的原則 一般而言，在哺乳期內(nèi)，為保證嬰兒的發(fā)育成長，應(yīng)隨女方生活。 十周歲以上，聽取子女意見原則 十周歲以上的孩子屬于限制民事行為能力的人，對自己的行為及社會生活具有了一定的判斷能力。因此，確定十周歲以上子女撫養(yǎng)權(quán)的歸屬時婚姻法確立了應(yīng)當(dāng)聽取子女意見原則。 （二）確定子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的方式 1、協(xié)議確定 離婚時子女隨男方生活還是隨女方生活，可以由雙方在離婚的時候協(xié)商決定。如果雙方是協(xié)議離婚，應(yīng)在離婚協(xié)議書上寫明關(guān)于子女隨哪方生活。如果是訴訟離婚，若雙方就子女撫養(yǎng)問題能達(dá)成協(xié)議，一般法院會尊重并認(rèn)可該協(xié)議，但是雙方協(xié)議由父方或母方撫養(yǎng)子女對子女正常生活有嚴(yán)重不利的除外。雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，法院也會尊重并認(rèn)可雙方的協(xié)議。 2、判決確定 若雙方在訴訟離婚時，無法就子女撫養(yǎng)權(quán)的歸屬達(dá)成一致意見，那么撫養(yǎng)權(quán)的歸屬只有由受訴法院判決確定。法院將從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。具體是判給女方還是男方，詳見下面的論述。 （三）撫養(yǎng)權(quán)判歸女方的情況 1、兩周歲以下的子女，一般隨女方生活 2、兩周歲以上未成年的子女，如果女方有下列情形之一的，隨女方生活 （1）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的； （2）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的； （3）無其他子女，而男方有其他子女的； 其他子女，不僅包括婚生子女也包括非婚生子女、養(yǎng)子女及有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女等。 （4）子女隨其生活，對子女成長有利，而男方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，如男方有賭博、洶酒等不良嗜好，不宜與子女共同生活的； （5）男方與女方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨外祖父母共同生活多年，且外祖父母要求并且有能力幫助女方照顧外孫子女的； （6）男女雙方的撫養(yǎng)條件，如工作穩(wěn)定程度、收入情況差距不大的前提下，如果男方對于夫妻感情破裂有過錯，比如，有證據(jù)證明有婚外情等，孩子判歸女方的可能性較大； （7）如果男女雙方均無明顯過錯，各方面條件都相當(dāng)，如果女方的思想品質(zhì)好一些，更有時間照顧孩子，得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會更大； （8）十周歲以上的子女，自己選擇隨母生活的。 （四）子女撫養(yǎng)權(quán)判歸男方的情況 1、兩周歲以下的子女，女方有下列情形之一的，隨男方生活。 （1）患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的； （2）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，如女方有遺棄、虐待子女行為，而男方要求子女隨其生活的； （3）因其他原因，子女確無法隨女方生活的。如女方被判刑、被勞教、有嚴(yán)重殘疾、女方經(jīng)濟(jì)能力及生活環(huán)境對撫養(yǎng)子女明顯不利的，母親品行不端如有賭博、吸毒等惡習(xí)。 2、兩周歲以下的子女，雙方協(xié)議子女隨男方生活，并對子女健康成長無不利影響的，隨男方生活。 3、兩周歲以上未成年的子女，如果男方有下列情形之一的，隨男方生活的可能性較大。 （1）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的； （2）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的； （3）無其他子女，而女方有其他子女的； 同樣這里的其他子女，不僅包括婚生子女也包括非婚生子女、養(yǎng)子女及有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女等。 （4）子女隨其生活，對子女成長有利，而女方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。 （5）女方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母共同生活多年，且祖父母要求并且有能力幫助男方照顧孫子女的； （6）女方有不良嗜好或其他品質(zhì)問題，可能會影響孩子的； （7）女方收入較低，且工作不穩(wěn)定，沒有固定住所的； （8）十周歲以上的子女，自己選擇隨父生活的。 三、特殊情況下的撫養(yǎng)權(quán) （一）繼父母對繼子女的撫養(yǎng)權(quán) 繼父母和繼子女之間的關(guān)系和一般的父母子女關(guān)系不同，具有姻親關(guān)系和教育撫養(yǎng)關(guān)系，但不具備血緣關(guān)系，這種權(quán)利和義務(wù)是可以解除的，由此推論： 1、生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父母不愿意繼續(xù)撫養(yǎng)的，認(rèn)為撫養(yǎng)關(guān)系已經(jīng)解除，該子女仍由生父母撫養(yǎng)。 2、生父與繼母或生母與繼父離婚時，生父(母)和繼母(父)都要求撫養(yǎng)該子女的，撫養(yǎng)權(quán)歸生父母所有。 （二）養(yǎng)父母對養(yǎng)子女的撫養(yǎng)權(quán) 雙方都同意收養(yǎng)的，離婚后，撫養(yǎng)權(quán)的歸屬，參照上面的婚生子女撫養(yǎng)權(quán)的確定方式；夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對方始終反對的，離婚后，應(yīng)由收養(yǎng)方撫養(yǎng)該子女。一方擅自收養(yǎng)的，且收養(yǎng)后一直不為對方認(rèn)可的，由收養(yǎng)一方單獨撫養(yǎng)，對方不承擔(dān)撫養(yǎng)費。單方收養(yǎng)實質(zhì)上是一種無效收養(yǎng)行為。 （三）(外)祖父母對(外)孫子女的撫養(yǎng)權(quán) 1、父母雙方或一方具有撫養(yǎng)能力的，由父母撫養(yǎng)； 2、父母雙方都去世的，或都無撫養(yǎng)能力的，可以由(外)祖父母撫養(yǎng)； 3、父母離婚后，撫養(yǎng)方去世的，另一方可以主張撫養(yǎng)權(quán)，該撫養(yǎng)權(quán)不屬于去世方的父母。 疑難問題：一、原協(xié)議流產(chǎn)但卻出生的子女，男方可否拒絕撫養(yǎng)？ 案例：王小姐與將先生于2003年10月1日結(jié)婚，2004年4月份，王小姐發(fā)現(xiàn)自己已懷孕了，而將先生認(rèn)為兩人的收入不是很豐厚，生一個孩子會給家庭帶來極大的負(fù)擔(dān)。于是，雙方?jīng)Q定流產(chǎn)，等到收入有較大改觀時在生育孩子。之后將先生到外地出差，回來時卻得知王小姐并沒有按原來的協(xié)議流產(chǎn)，而是把孩子生了下來，于是將先生就以原來的流產(chǎn)協(xié)議為由拒絕撫養(yǎng)孩子。 律師解答：男方不得以為女方違反協(xié)議要求對方一人承擔(dān)撫養(yǎng)責(zé)任。因為是否生育子女是女方的特殊的人身權(quán)利，協(xié)議流產(chǎn)對懷孕婦女無任何法律約束力，而且《婦女權(quán)益保障法》第47條明確規(guī)定“婦女有按照國家有關(guān)規(guī)定生育子女的權(quán)利，也有不生育的自由?！?因此，本案中將先生以流產(chǎn)協(xié)議為由拒絕撫養(yǎng)孩子的做法是沒有法律依據(jù)的。 四、撫養(yǎng)關(guān)系的變更 子女的成長是一個長期的動態(tài)過程，離婚時協(xié)商或判決所依據(jù)的雙方實際情況，可能會在子女成長過程中產(chǎn)生很大的變化，所以法律出于保證子女的健康成長考慮，規(guī)定了撫養(yǎng)關(guān)系可以變更。 夫妻離婚后的任何時間內(nèi)，一方或雙方的情況或撫養(yǎng)能力發(fā)生較大變化，均可提出變更子女撫養(yǎng)權(quán)的要求。變更子女撫養(yǎng)權(quán)一般先由雙方協(xié)商確定，如協(xié)議不成，可通過訴訟請求人民法院判決變更 （一）變更撫養(yǎng)關(guān)系的途徑 離婚后，一方或雙方的情況或撫養(yǎng)能力發(fā)生較大變化，均可提出變更子女撫養(yǎng)權(quán)的要求。變更子女撫養(yǎng)權(quán)一般先由雙方協(xié)商確定，如協(xié)議不成，可通過訴訟請求人民法院判決變更。因此，變更撫養(yǎng)關(guān)系的方式有兩種，即協(xié)商變更和訴訟變更。 特別提醒：無論是撫養(yǎng)子女的一方還是非撫養(yǎng)子女的一方都可以提出變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的要求。 （二）可以提起變更撫養(yǎng)關(guān)系之訴的情況 出現(xiàn)如下情況的，可以提起變更撫養(yǎng)關(guān)系之訴： 1、 原撫養(yǎng)方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的； 2、原撫養(yǎng)方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的； 3、十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的； 4、有其他正當(dāng)理由需要變更的。 案例：李男、張女于1997年結(jié)婚，婚后二人生活幸福，并育有一兒李強(qiáng)。隨著家事增多，二人經(jīng)常發(fā)生爭議。1999年李男因公出差，遇到情人劉小姐。不久劉小姐隨李男來到李所居住的城市，并租了一間房子，偷偷同居在一起。很快張女知道此事，雙方鬧得不可開交，李男提出離婚。2000年法院判決二人離婚，孩子歸張女所有。不幸的是，2001年，張女因車禍身體殘廢，日常生活全靠其弟弟一家照顧，李男見張女已無力撫養(yǎng)李愛，要求其把孩子交給他撫養(yǎng)，張女不同意。2002年，李男向法院提出申請要求變更兒子的撫養(yǎng)權(quán)， 一審法院判決李強(qiáng)歸李男撫養(yǎng)。張女不服判決，提出上訴，二審維持一審判決。 律師點評： 根據(jù)我國婚姻法的有關(guān)規(guī)定，離婚訴訟時子女的撫養(yǎng)權(quán)由法院根據(jù)實際情況判決，法院判決歸誰撫養(yǎng)就歸誰撫養(yǎng)，一般不能改變。但為了保護(hù)兒童的合法權(quán)益，使兒童能夠健康成長。對于一些特殊情況，最高人民法院在有關(guān)司法解釋中又作了一些規(guī)定，特定情況下?lián)狃B(yǎng)關(guān)系可以變更。本案中，原撫養(yǎng)方因車禍傷殘無力撫養(yǎng)孩子，所以，另一方可以提起撫養(yǎng)關(guān)系變更之訴，要求改變子女的撫養(yǎng)權(quán)。

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