在公司的治理和運營中經(jīng)常會發(fā)生公司利益遭受損害而公司怠于訴訟的情況，也存在公司的董事、監(jiān)事、高管人員及實際控制人、關聯(lián)交易方等侵害公司利益的而不被追究情形。

根據(jù)我國公司法的規(guī)定，當發(fā)生上述情形時公司股東可以依法提起訴訟來解決這個問題，這就是股東代表訴訟。

股東代表訴訟，是指公司的正當權益受到他人侵害、特別是受到公司控股股東、實際控制人或公司董事、監(jiān)事及高管人員等的侵害而公司怠于起訴或者拒絕以公司名義起訴時，符合法定條件的股東以自己的名義為公司的利益對侵權人提起訴訟，請求返還利益并依法追究相關人員法律責任的訴訟制度。它是民事訴訟的一種例外情況。股東代表訴訟這種例外情況體現(xiàn)在以下幾個特征：

1、一定是公司的合法權益受到了損害，這是股東代表訴訟的原因，也是必要前提。如果是股東自身合法利益受到損害，只能提起股東訴訟，而不是股東代表訴訟。這兩種訴訟雖然只有兩字之差，但是其提起訴訟的法律依據(jù)、事實理由的闡述、舉證、訴訟利益的歸屬等方面都有重大區(qū)別。

2、這種損害可以來自公司外部、也可以來自公司內部的董事、監(jiān)事及公司高級管理人員及公司實際控制人等。

3、發(fā)生損害以后，公司怠于起訴或者拒絕以公司名義起訴。

4、勝訴利益只能歸屬公司。

在股東代表訴訟中，由于提起訴訟的股東并不是實質的原告，實質原告是公司，因此股東代表訴訟實務操作需要注意以下幾個方面的問題： 一、提起訴訟的代表起訴時必須是有限責任公司股東，而股份有限公司提起代表訴訟的股東必須連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上的股份，方有資格提起代表訴訟。需要注意的是提起代表訴訟的股東在整個訴訟過程中也必須一直是公司的股東，如果在訴訟中途該股東轉讓了其持有的股份而失去了股東身份，則由其提起的該股東代表訴訟將會被駁回起訴。至于訴訟代表的股東在行為發(fā)生時是否有股東身份不影響其原告的適格身份。

二、股東提起代表訴訟應當履行公司法規(guī)定的前置程序。根據(jù)我國法律規(guī)定有限公司和股份有限公司都是具有獨立法人人格的主體，具有獨立的經(jīng)營自主權，股東代表訴訟的前置程序的設立也充分體現(xiàn)了法律尊重公司法人自治自理的權利，這一前置程序要求股東代表提起訴訟之前應當按照公司法第151條的規(guī)定先書面申請監(jiān)事會、監(jiān)事，董事會，執(zhí)行董事向人民法院起訴，如果被拒絕或者監(jiān)事會、監(jiān)事，董事會，執(zhí)行董事自收到書面申請之日起30日內沒有提起訴訟，股東代表才可以提起代表訴訟。前置程序雖然是股東代表訴訟的必要前提，依據(jù)公司法151條規(guī)定及九民會議紀要規(guī)定股東代表訴訟的前置程序可以有兩種例外：一是當公司面臨緊急情況，不立即起訴公司利益將會受到難以彌補的損失，為了公司利益股東可以直接提起股東代表訴訟；二是根據(jù)法院查明的相關事實表明，根本不存在公司起訴的可能性，人民法院不應當以原告未履行前置程序為由駁回起訴，即允許股東在公司治理出現(xiàn)這種異常情況下，為公司利益直接起訴。

三、根據(jù)公司法第151條規(guī)定股東代表訴訟中，原告股東闡述訴訟請求時必須表達是為了公司的利益起訴，訴訟請求也一定是請求被告向公司賠償損失或返還利益，否則將會被駁回起訴。

四、股東代表訴訟中，代表訴訟的股東為原告，而不是公司，公司是第三人，被告是損害公司利益的董事、監(jiān)事、公司高管人員，也可以是關聯(lián)交易方等。在起訴時對于各訴訟主體的訴訟地位要正確處理。

股東代表訴訟是代位訴訟，雖然股東提起股東代表訴訟只能是為公司利益而訴，根據(jù)公司法司法解釋的規(guī)定，如果勝訴，所產生的費用酌情由公司承擔，但是如果敗訴，所發(fā)生的費用如何負擔，目前沒有法律規(guī)定，所以提起股東代表訴訟對于股東來說還存在費用自擔的風險。