
本文所稱保全物置換,是指新民訴法解釋第一百六十七條規(guī)定的變更保全標的物。新民訴法解釋一百六十六條沒有將被申請人提供擔保明確作為應當解除保全的情形之一,而是在第一百六十七條中作為保全物置換的條件之一予以規(guī)定,由此在司法實踐中,有法院往往越過民訴法第一百零四條的適用,對被保全人提供擔保請求解除財產(chǎn)保全申請的,以不符合保全物置換條件拒絕接受或裁定駁回。有的法院還將保全申請人的同意作為保全物置換的決定性條件,有的則要求被保全人提供的擔保財產(chǎn)須比原被保全財產(chǎn)更有利于執(zhí)行才予以保全物置換。這些做法究竟符不符合民訴法及其解釋的相關規(guī)定?實踐中到底應該如何正確適用保全物置換以及如何協(xié)調(diào)適用民訴法以及新民訴法解釋的相關規(guī)定?本文將從以下四個角度予以探討辨析。
疑問之一:保全物置換是否需要被保全人申請?答:保全物置換不以被保全人的專門申請為必要。
1.從司法解釋規(guī)定來看。新民訴法解釋第一百六十七條規(guī)定:“財產(chǎn)保全的被保全人提供其他等值擔保財產(chǎn)且有利于執(zhí)行的,人民法院可以裁定變更保全標的物為被保全人提供的擔保財產(chǎn)?!痹谶@里并無要求被保全人提出保全物置換的申請,被保全人只要提供有利于執(zhí)行的其他等值擔保財產(chǎn)即可以裁定保全物置換。倒是可以從這一規(guī)定看出,保全物置換是受案法院根據(jù)被保全人提供擔保的具體情況而依職權決定的。
2.從操作實務來看。被保全人在財產(chǎn)被保全后,通常會根據(jù)民訴法第一百零四條規(guī)定提供等值財產(chǎn)擔?;蚝细?a style='color:#2f2f2f;cursor:pointer;' href='http://www.szhualiqz.com.cn/laws-10745.html'>信用擔保要求解除財產(chǎn)保全。而保全物置換是受案法院根據(jù)被保全人提供擔保的財產(chǎn)是否與原被保全物等值且有利于執(zhí)行,同時視案件的具體情況而決定可否進行保全物置換,并不需要被申請人的申請。當然,也有的被保全人會提出保全物置換申請,這是法律不禁止的行為,屬于“法無禁止即可為”之列。
3.從利益對比來看。對于被保全人而言,保全物置換比解除保全的條件更為嚴格,更不利于被保全人。例如保全物置換要求被保全人必須提供財物擔保,而解除保全則既可是財物擔保也可是信用擔保。前者還存在擔保登記與保全措施雙管齊下的可能,被保全人對其提供的擔保物在繼續(xù)使用等方面將受到較大的限制;后者只有擔保一重,繼續(xù)使用擔保物的限制較少。不過,擔保登記也可作為保全措施的一種,因而對依法需要辦理登記手續(xù)的擔保物,一般不必于擔保登記外再查封保全,以最大限度地發(fā)揮保全置換物的效用。
疑問之二:保全物置換是否應經(jīng)保全申請人同意?答:保全物置換條件是否成熟應由法院分析判斷。
1.從司法解釋規(guī)定來看。新民訴法解釋第一百六十七條并無征得保全申請人同意的要求。有人或許會以《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條第(五)項關于“被執(zhí)行人提供擔保且申請執(zhí)行人同意解除查封、扣押、凍結(jié)的,人民法院應當作出解除查封、扣押、凍結(jié)裁定”的規(guī)定,作為保全物置換須經(jīng)保全申請人同意的依據(jù),然而這是張冠李戴。執(zhí)行階段當事人的權利義務已由生效判決確定,而作出財產(chǎn)保全時當事人的權利義務尚未得到確認,保全申請人不應享有這個同意權,因而不能將執(zhí)行階段的解封、解押、解凍的規(guī)定類推適用于保全物置換。
2.從司法權屬來看。前已述及保全物置換是受案法院依職權作出的,因而它既不需要保全人申請,也不必經(jīng)保全申請人的同意。而且依照法定條件裁定保全物置換是一種適用法律的過程,而適用法律是法院的專斷權力。盡管在保全物置換裁定作出之前,或許有聽取保全申請人意見的必要,但這絕不是將專斷的司法權讓渡給保全申請人而由其行使可否作出保全物置換裁定的決定權。只要被保全人提供的財產(chǎn)擔保符合新民訴法解釋一百六十七條規(guī)定的條件,受案法院就有權依法裁定保全物置換。
3.從利益權衡來看。就保全物置換來說,不利方其實是被保全人而非保全申請人。因為本來被保全人只要依法提供擔保,就能夠解除財產(chǎn)保全而無須以擔保物充當新的保全物。而被保全人已經(jīng)提供等值且有利于執(zhí)行的擔保財產(chǎn)作為新的保全物加以保全,這對于保全申請人的利益并無影響,何況此時此刻官司的輸贏還未定
疑問之三:如何理解“有利于執(zhí)行”?答:不應簡單地與原保全物作有利于執(zhí)行的比較。
1.從司法解釋規(guī)定來看。新民訴法解釋第一百六十七條所用的措辭是“有利于執(zhí)行”。有的高級法院在制定的意見中用的是“更有利于執(zhí)行”,可以說是沒有準確體現(xiàn)司法解釋的含義。難道沒有更有利于執(zhí)行而只有同等有利于執(zhí)行就不能予以保全物置換?就這個意義上說,天津高院 2015年9月15日印發(fā)的《關于保全擔保若干問題的審判委員會會議紀要》中用“不增加執(zhí)行難度”則更為合適。
2.從措辭含義來看。百度百科對“有利于”的含義表述為:“有利于是指對某人或某一事物有利處,能起到幫助與促進的作用。”可見,“有利于”是對被作用對象而言的,對被作用對象有幫助、有促進就屬于“有利于”。也就是說,被保全人提供的其他財產(chǎn)擔保是否有利于執(zhí)行的對象,只要對執(zhí)行能起到幫助與促進作用的均屬此列。而“更有利于執(zhí)行”則存在一種比較,即被保全人提供擔保的其他財產(chǎn)比原被保全的財產(chǎn)更能對執(zhí)行起到幫助與促進的作用。
3.從司法要求上看。司法不是自動售貨機,不能機械、僵化地適用法律,而是需要進行利益衡量、講究社會效果的,以最少的損失化解糾紛,實現(xiàn)法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一。比如,被保全人為企業(yè)法人,原被保全物是企業(yè)銀行賬戶中的貨幣資金,現(xiàn)在被保全人提供等值的非生產(chǎn)性房產(chǎn)擔保,可否予以保全物置換?這就需要綜合分析被保全企業(yè)的經(jīng)營狀況、被保全的資金是否屬于生產(chǎn)性資金、被保全人提供的房產(chǎn)是否具有可執(zhí)行性等,從將來執(zhí)行和企業(yè)發(fā)展等方面進行利弊分析、綜合判斷,從而決定是否予以保全物置換。
疑問之四:不支持保全物置換可否裁定解除保全?答:只要被保全人提供合格的擔保即可解除保全。
1.從解除保全的法律規(guī)定來看。民訴法第一百零四條規(guī)定:“財產(chǎn)糾紛案件,被申請人提供擔保的,人民法院應當裁定解除擔保?!睆倪@一法律規(guī)定可見,只要被保全人提供合格的擔?!斘飺;蛐庞脫#馨阜ㄔ壕蛻斢枰越獬H?。法律規(guī)定用的是“應當”,原則上是不存在可不可以、要不要作出解除保全裁定的問題,除非被保全人提供的擔保不合格。
2.從兩個規(guī)定關系來看。新民訴法解釋第一百六十七條規(guī)定的保全物置換并不是對民訴法第一百零四條解除保全規(guī)定的解釋結(jié)果,而是最高法院在解除保全規(guī)定之外創(chuàng)設的一種新制度。這種創(chuàng)設屬于法律漏洞填補,該制度不論在規(guī)定名稱、適用條件還是裁定的決定因素上都是不同于民訴法第一百零四條規(guī)定的解除保全制度,因而新民訴法解釋第一百六十七條絕不能替代或架空民訴法第一百零四條。否則,新民訴法解釋第一百六十七條規(guī)定就違背了司法解釋的基本原則——依法解釋原則。如果認為新民訴法解釋第一百六十七條是民訴法第一百零四條的解釋結(jié)果,那么就無異于宣稱該司法規(guī)定是違法而無效的。
3.從程序的適用來看。解除保全與保全物置換的適用應該是這樣的:如果被保全人提供擔保申請解除保全,受案法院審查認為被保全人提供的擔保合格,應依照民訴法第一百零四條規(guī)定裁定解除保全。如果被保全人提供的財產(chǎn)擔保與原被保全物等值且有利于執(zhí)行,受案法院可以適用新民訴法解釋第一百六十七條裁定予以保全物置換。保全物置換與解除保全適用各自不同的情形,保全物置換成立與否,與是否作出解除保全的判斷不相影響。
被告提出反訴是法定訴訟權利,那么有反訴權則適用于訴訟中的一般程序規(guī)定,原告與被告屬于同等法律地位的法律關系,同屬于當事人,被告在反訴中同樣適用于訴中保全措施與程序。
訴訟保全,也叫訴訟保全。它是指法院審理案件時,在作出判決前為防止當事人(被告)轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財產(chǎn),依職權對財產(chǎn)作出的保護措施,以保證將來判決生效后能得到順利執(zhí)行。具體措施一般有查封、扣押、凍結(jié)。財產(chǎn)保全一般由當事人(原告)申請,由人民法院審查決定是否采取財產(chǎn)保全措施。對當事人(原告)沒有提出申請的,但爭議的財產(chǎn)可能有毀損、......
在法律訴訟中,很多時候都會涉及到財產(chǎn)保全問題,根據(jù)國家有關法律,財產(chǎn)保全要支付一定的保全金,基本相當于需要保全的財產(chǎn)價值,訴訟財產(chǎn)保險責任險就運應而生,通俗的說就是為投保人提供財產(chǎn)擔保,以財產(chǎn)擔保的形式來代替需要繳納的訴訟財產(chǎn)保全壓金。
舉個例子:某公司要打官司,涉及價值100萬的財產(chǎn)保全,需要提供100萬的保證金,可是一下子又拿不出這么多,那么到保險公司投保一份訴訟財產(chǎn)保險責任險,經(jīng)保險公司審核,符合投保要求,就可以出具一份保單,將該保單提交給法院,可代替需要繳納的財產(chǎn)保全保證金。
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訴訟中法院在必要的時候可以依職權采取財產(chǎn)保全措施。根據(jù)《民事訴訟法》第一百條規(guī)定,人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件,根據(jù)對方當事人的申請,可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。所以,在絕大多數(shù)情況下,法院采取財產(chǎn)保全措施都是依一方當事人申請的,法院依職權采取財產(chǎn)保全措施的情況在司法實踐中很少出現(xiàn)。...
保全地可以變更嗎財產(chǎn)保全向哪個法院提出.jpg)