如何進行廣告的合法性審查
1、廣告內(nèi)容涉及商標標識、專利的:廣告內(nèi)容涉及商品名、注冊商標、專利等內(nèi)容的,需要提供相關合法的權利證明材料:商標證書,專利證書等。
2、廣告內(nèi)容涉及他人名義和肖像的:需要有權利人本人書面同意使用的證明原件。同時約定,廣告主發(fā)布的廣告侵犯他人肖像權的,應由廣告主承擔一切法律責任,廣告公司可以與廣告主約定,因該廣告侵犯他人肖像權而被法院判決承擔賠償責任的,由廣告主支付廣告公司因該糾紛所支付的律師費、賠償金等一切損失。
例如:劉嘉玲力士香皂廣告、瑤明與可口可樂廣告、臨終關懷醫(yī)院使用老人肖像做廣告,某醫(yī)院使用年輕女演員肖像做的流產(chǎn)廣告等等,因為欠缺肖像權人本人同意使用其肖像的書面文件而產(chǎn)生糾紛。
臨終關懷醫(yī)院案例,因為該醫(yī)院院長曾經(jīng)上過中央電視臺東方之子節(jié)目,廣告公司業(yè)務人員而對其由衷產(chǎn)生敬意和信任,未要求該臨終關懷醫(yī)院提供老人同意使用其肖像做廣告的書面證明,最終導致廣告公司敗訴。這個案例的教訓是:廣告法明確規(guī)定使用公民肖像做廣告,應當經(jīng)過肖像權人本人書面同意。無論對方多么值得信賴,無論對方說出什么理由,都要要求對方提供肖像權人本人的書面授權。
北京某民辦醫(yī)院,未經(jīng)許可使用某演員的肖像在報紙、車身和網(wǎng)站上發(fā)布醫(yī)院廣告,侵犯該女演員的肖像權。原告起訴醫(yī)院和廣告公司、報社,一審判令侵權者各賠償五萬元人民幣。醫(yī)院和報社未上訴,只有廣告公司不服,提出上訴。經(jīng)二審法院調(diào)解,原告同意廣告公司賠償2萬元,該賠償款由醫(yī)院支付。這個案件我們的經(jīng)驗是合同中約定,醫(yī)院發(fā)布的廣告侵犯第三者的肖像權,由醫(yī)院承擔賠償責任。即使責任由醫(yī)院承擔,也不放棄減少賠償額的努力。一切皆有可能。
3、廣告客戶提供的廣告小樣、廣告資料,應當:
1)廣告公司應該把廣告客戶提供的所有資料制作一份清單目錄,由文件提供者在清單上加蓋公章;或者要求對方在其提供的資料上逐頁加蓋公章。
2)由廣告客戶出具保證所提供的一切資料真實、合法的承諾書,保證其對廣告小樣和其他資料擁有著作權,如果出現(xiàn)侵犯他人權利的情形,由資料提供者承擔一切法律責任;即使法院判決由廣告公司承擔法律責任,該賠償責任也由委托人承擔。
例如:北京市人民政府為申辦2008年北京奧運會,做了一系列申奧的公益廣告。市政府辦公廳提供給廣告公司幾本外事畫冊,要求廣告公司從這些畫冊中尋找素材,免費為北京市人民政府發(fā)布申奧公益廣告。因這些外事畫冊上使用的照片沒有經(jīng)過著作權人授權,引發(fā)了攝影師訴廣告公司著作權糾紛,最終由廣告公司賠償攝影師圖片使用費及公證費等。
4、對方提供的廣告資料,不應當含有不正當競爭的內(nèi)容。
廣告中使用“第一品牌”等內(nèi)容的現(xiàn)象較多,甚至出現(xiàn)同一行業(yè)、同一類商品有兩個以上“第一品牌”的現(xiàn)象。此類廣告宣傳,影響了公平競爭環(huán)境的形成,社會各界反映強烈。廣告法對此有明確規(guī)定,國家工商局早在2001年就發(fā)布通知,禁止在廣告中使用第一品牌字樣。
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