格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款,如保險合同、拍賣成交確認(rèn)書等。
提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。提供格式條款的一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效(損害社會公共利益、違反法律的強制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的等)和免責(zé)條款無效的情形(造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的)時,該條款無效。
提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該格式條款無效。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照字面含義及通常解釋予以解釋。
對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款與非格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用“非格式條款”。
找到兩條
法律規(guī)則,即我國法律學(xué)界通常所說的法律規(guī)范,是指具體規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)并設(shè)置相應(yīng)的法律后果的行為準(zhǔn)則 .
法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)
關(guān)于法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu),司法考試中采用新三要素說。
假定經(jīng)常被省略。
假定條件,行為模式,
法律規(guī)則與法律條文
1.法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。
一句話:并非一一對應(yīng)??!
2.法律規(guī)則與法律條文
法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容,法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。
我們在法律條文中所看到其表述法律規(guī)則的情況也是頗為不同的,具體而言,大致有以下幾類突出的情形:
1.一個完整的法律規(guī)則由數(shù)個法律條文來表述。
2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述。
3.一個條文表述不同法律規(guī)則或其要素。
4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個要素或若干要素。
(三)法律規(guī)則的分類
1.授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則
所謂授權(quán)性規(guī)則,是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則,即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。它又可分為權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。
所謂義務(wù)性規(guī)則,是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù),即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種:
(1)命令性規(guī)則。
(2)禁止性規(guī)則。
2.確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則
所謂確定性規(guī)則,是指內(nèi)容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。
所謂委任性規(guī)則,是指內(nèi)容尚未確定,而只規(guī)定某種概括性指示,由相應(yīng)國家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。
所謂準(zhǔn)用性規(guī)則,是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。
3.強行性規(guī)則和任意性規(guī)則
所謂強行性規(guī)則,是指內(nèi)容規(guī)定具有強制性質(zhì),不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則,職權(quán)性規(guī)則屬于強行性規(guī)則。
所謂任意性規(guī)則,是指規(guī)定在一定范圍內(nèi),允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。在權(quán)利性規(guī)則中,有些屬于任意性規(guī)則。
法律分章節(jié),章節(jié)下分條,條下并列擬款。
一般,章節(jié)反應(yīng)整體架構(gòu)即:目的、意義、權(quán)力、義務(wù)、處罰、頒布施行等。
條款,是對架構(gòu)的全面表述:系統(tǒng)闡述各項內(nèi)容的文字表現(xiàn),行文標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范。
款項,對某一條并列內(nèi)容作的羅列,符合某項時,即可適應(yīng)本條本款。
法律條款之外,還有司法解釋什么的??傊o明文規(guī)定不為罪。但也有地方規(guī)章較國家法律嚴(yán)苛的。碰到這個,就無語了。事實上,中國發(fā)生什么事兒,很少用到法。同一個事兒,在不同的地方結(jié)果不一樣。在同一個地方,發(fā)生在不同人身上,結(jié)果也不一樣。這涉及到地方保護(hù)、司法解釋、法官自由裁量、事實認(rèn)定。。。所以,單純的看法律條款項,并不足以說明問題。沒有走到司法程序的最后一步,結(jié)果是永遠(yuǎn)是未知。這就是中國法制的實際情況吧!
格式條款又稱格式合同,是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。如:保險合同、拍賣成交確認(rèn)書等,都是格式合同?!逗贤ā窂木S護(hù)公平、保護(hù)弱者出發(fā),對格式條款從三個方面予以限制:第一,提供格式條款一方有提示、說明的義務(wù),應(yīng)當(dāng)提請對方注意兔除或者限制其責(zé)任的條款,并按照對方的要求予以說明;第二,兔除提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù)、排除對方當(dāng)事人主要權(quán)利的格式條款無效;第三,對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。
參考資料:/archive/laws/2005-05-17/113649173.aspx
法律(Law)是國家制定或認(rèn)可的,由國家強制力保證實施的,以規(guī)定當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的具有普遍約束力的社會規(guī)范。
1、法律的具體定義法律是一種公平的規(guī)則,即人類在社會層次的規(guī)則,社會上人與人之間關(guān)系的規(guī)范。它以正義為其存在的基礎(chǔ),以國家的強制力的保證實施為手段。
法律需要逐漸變得適當(dāng)寬容以利于社會和諧。法律屬于上層建筑范疇,由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定,并為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)。
法律的目的在于維護(hù)有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系和社會秩序,是統(tǒng)治階級實現(xiàn)其統(tǒng)治的一項重要工具。所以,法律是階級社會特有的社會現(xiàn)象,隨著階級斗爭的產(chǎn)生、發(fā)展而演變,最終它也將隨著社會階級斗爭的消滅而自行消亡。
法律的概念古時指律令或刑法。由立法機(jī)關(guān)制定,國家政權(quán)機(jī)關(guān)保證執(zhí)行的行為準(zhǔn)則。
法律是人類社會發(fā)展的過程化產(chǎn)物,從人類社會早期的行為和社會關(guān)系的習(xí)慣法的產(chǎn)生,到國家的誕生,訴訟與審判的出現(xiàn),再到權(quán)利和義務(wù)的區(qū)別開來,在不同的國家在不同的時代,法律被賦予了不同的含義,但一成不變的是:法律是被國家賦予的強制性社會規(guī)范。2、法律的其他解釋基本的法律:一般指在一個國家或地區(qū)擁有最高法律效力的法律,它的實際作用與憲法實際上相同。
「基本法律」所意味是不永久并權(quán)宜之針,在沒有實施憲法下達(dá)到有法維持憲政秩序之效果。 這里指中華人民共和國全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)的和其他的法律,內(nèi)容涉及國家和社會生活某一方面的最基本的問題。
《香港特別行政區(qū)基本法》與《澳門特別行政區(qū)基本法》屬于“基本法律”的層次?;痉梢酝獾姆桑步小耙话惴伞?,是指由全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改的“除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律”(《憲法》第67條)。
此外,全國人大常委會所作出的決議和決定,如果其內(nèi)容屬于規(guī)范性規(guī)定,而不是一般宣言或委任令之類的文件,也視為狹義的法律。它一般包括憲法,民事法,行政法,經(jīng)濟(jì)法等。
廣義的法律:是指法的整體,包括法律、有法律效力的解釋及行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律而制定的規(guī)范性文件(如規(guī)章)。 狹義的法律:專指擁有立法權(quán)的國家權(quán)力機(jī)關(guān)依照立法程序制定的規(guī)范性文件。
在三權(quán)分立的國家,由行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律而制定的行政命令僅對該行政機(jī)關(guān)之公務(wù)員有拘束力,除法規(guī)命令外,原則上行政機(jī)關(guān)所制訂之行政規(guī)則對于人民均不發(fā)生拘束力。而限制人民自由權(quán)利之法律必須由人民所選舉之立法機(jī)關(guān)制定之(即后者,狹義的法律)。
3、相關(guān)法律名詞法系 法系是指對一個國家法律制度或體系的分類標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)各國法律的淵源,存在樣式和運作方式,法系可以分成大陸法系和普通法系兩種。
兩者主要區(qū)別在法律淵源,法官權(quán)限,訴訟程序方面。 法律制度 在發(fā)達(dá)國家,主要的法律制度有獨立的法院、代議議會、責(zé)任內(nèi)閣、軍警系統(tǒng)、官僚系統(tǒng)、法律專業(yè)和公民社會本身。
約翰·洛克在其《政府論》里,將國家權(quán)力分為立法、行政和外交三種權(quán)力,其后的孟德斯鳩在其著作《論法的精神》中對其進(jìn)行了完善,主張將國家權(quán)力劃分為行政、立法和司法、而且三種權(quán)力必須要分立,而且相互制約。他們的原則是不應(yīng)該有任何人可以掌握到國家的所有權(quán)力,和托馬斯·霍布斯《利維坦》內(nèi)的獨裁理論相對。
近代,有馬克斯·韋伯等人重塑有關(guān)在行政控制下的國家的模型?,F(xiàn)代軍事、政治與官僚的力量對一般人民的日常生活顯現(xiàn)出了許多特別的問題,這些是早期如洛克和孟德斯鴆等作家所不可預(yù)見的。
法律專業(yè)的慣例和實例是讓人民接觸公平正義的重要部分;而公民社會則是一個用來指形成法律的政治基礎(chǔ)的社會組織、社群和團(tuán)伙等。
為了做好經(jīng)濟(jì)合同鑒證工作,以利于經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)的實施,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,特作如下暫行規(guī)定: 一、鑒證是經(jīng)濟(jì)合同管理機(jī)關(guān)根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請,依法證明經(jīng)濟(jì)合同的真實性和合法性的一項制度。
二、經(jīng)濟(jì)合同的鑒證實行自愿原則,國家另有規(guī)定者除外。 三、工商行政管理局是經(jīng)濟(jì)合同的鑒證機(jī)關(guān)。
鑒證一般由合同簽訂地或履行地的工商行政管理局辦理。 四、經(jīng)濟(jì)合同的鑒證,應(yīng)當(dāng)依照國家法律、行政法規(guī)和政策的規(guī)定,審查其下列內(nèi)容: (一)簽訂經(jīng)濟(jì)合同的當(dāng)事人是否合格,是否具有權(quán)利能力和行為能力; (二)經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人的意思表示是否事實; (三)經(jīng)濟(jì)合同的內(nèi)容是否符合國家的法律、政策和計劃的要求; (四)經(jīng)濟(jì)合同的主要條款內(nèi)容是否完備、文字表述是否準(zhǔn)確、合同簽訂是否符合法定程序。
五、經(jīng)濟(jì)合同鑒證的范圍,應(yīng)包括法人之間、法人與個體經(jīng)營戶、農(nóng)戶、專業(yè)戶之間及個體經(jīng)營戶之間、專業(yè)戶之間和個體經(jīng)營戶、專業(yè)戶相互之間訂立的購銷、建設(shè)工程承包、加工承攬、貨物運輸、供用電、倉儲 保管、財產(chǎn)租賃、借款、財產(chǎn)保險、科技協(xié)作、聯(lián)合經(jīng)營合同等。 六、經(jīng)濟(jì)合同的鑒證,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方到工商行政管理局辦理。
如果需要委托他人代辦鑒證的,代理人 必須持有委托證明。 七、申請鑒證應(yīng)當(dāng)提供下列材料: (一)經(jīng)濟(jì)合同正本、副本; (二)營業(yè)執(zhí)照或副本; (三)簽訂經(jīng)濟(jì)合同法定代表人或委托代理人資格證明; (四)其他有關(guān)證明材料。
八、工商行政管理局在辦理經(jīng)濟(jì)合同鑒證時,需要外地工商行政管理局協(xié)助調(diào)查的,應(yīng)當(dāng)提出明確的項目 和要求。受委托的工商行政管理局,應(yīng)當(dāng)認(rèn)真辦理,及時回復(fù)。
九、鑒證人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查雙方當(dāng)事人提供的合同文本及有關(guān)證明材料是否真實、合法。經(jīng)審查符合鑒證 條件的,予以鑒證。
鑒證人員應(yīng)當(dāng)在合同文本上簽名,加蓋工商行政管理局經(jīng)濟(jì)合同鑒證章。 如果當(dāng)事人提供的合同文本及證明材料不完備,應(yīng)告訴當(dāng)事人予以補正。
對不真實、不合法的經(jīng)濟(jì)合同,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明不予鑒證的理由,并在合同文本上注明。 十、工商行政管理局發(fā)現(xiàn)自己對經(jīng)濟(jì)合同的鑒證有錯誤時,應(yīng)予撤銷。
十一、辦理鑒證應(yīng)向申請鑒證的當(dāng)事人收取鑒證費。收取鑒證費的標(biāo)準(zhǔn)按照國家工商行政管理局、財政部 (84)工商1號文件關(guān)于經(jīng)濟(jì)合同鑒證費收取標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定執(zhí)行。
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格式條款的定義 格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款,是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款,如保險合同、拍賣成交確認(rèn)書等,都是格式合同?!逗贤ā窂木S護(hù)公平、保護(hù)弱者出發(fā),對格式條款從三個方面予以限制:第一,提供格式條款一方...
在什么情況下免責(zé)條款才能成立 1、必須是雙方當(dāng)事人真實的意思表示。合同的本質(zhì)即是一種合意,合同的成立意味著雙方當(dāng)事人的意思表示達(dá)成一致。這個意思表示必須要明確且真實。合同中所約定的全部條款都必須是雙方當(dāng)事人經(jīng)過深思熟慮后形成的真實的意思表示...
確認(rèn)免責(zé)條款有效應(yīng)具備的法律要件是什么1、必須是雙方當(dāng)事人真實的意思表示。合同的本質(zhì)即是一種合意,合同的成立意味著雙方當(dāng)事人的意思表示達(dá)成一致。這個意思表示必須要明確且真實。合同中所約定的全部條款都必須是雙方當(dāng)事人經(jīng)過深思熟慮后形成的真實的...
免責(zé)條款是指當(dāng)事人約定的用以免除或限制其未來合同責(zé)任的條款。 免責(zé)條款常被合同一方當(dāng)事人寫入合同或在格式合同中,作為明確或隱含的意思要約,以獲得另一方當(dāng)事人的承諾,使其發(fā)生法律效力。就其本意講是指合同中雙方當(dāng)事人在訂立合同或格式合同提供者提...
借款律師觀點認(rèn)為銀行擬定的有關(guān)信用卡逾期罰息的條款屬于法律規(guī)定的格式條款,以當(dāng)期全部應(yīng)還款項作為逾期還款罰息的計算基數(shù),即全額罰息條款顯示公平,屬于《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的...
免責(zé)條款的基本內(nèi)容有哪些免責(zé)條款就其本意講是指合同中雙方當(dāng)事人在訂立合同或格式合同提供者提供格式合同時,為免除或限制一方或者雙方當(dāng)事人責(zé)任而設(shè)立的條款。因此說,免責(zé)條款以意思表示為要約,以限制或免除當(dāng)事人未來責(zé)任為目的,屬于民事法律行為。確...
生活中,當(dāng)我們看中了新車新房,準(zhǔn)備簽合同進(jìn)行交易時,你有沒有思考過一個問題:對方給出的合同中有很多所謂的“格式條款”,這是什么?格式條款會有什么風(fēng)險呢? 其實所謂的格式條款,又稱為...
1.保險公司管理規(guī)定的規(guī)定 1、為了加強對保險公司的監(jiān)督管理,維護(hù)保險市場的正常秩序,保護(hù)被保險人合法權(quán)益,促進(jìn)保險業(yè)健康發(fā)展,根據(jù)《中華人民共和國保險法》(以下簡稱《保險法》)、《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)等法律、行政法...
簽訂合同的時候要遵守的原則很多,如果合同是格式合同的,一方當(dāng)事人要履行告知、解釋合同內(nèi)容的義務(wù),那么免責(zé)條款要如何履行告知的義務(wù)? 合同中若存在免責(zé)條款,合同的當(dāng)事人要將免除責(zé)任的情形告知另一方當(dāng)事人,向...
確認(rèn)免責(zé)條款的效力,如同確認(rèn)其它民事法律行為一樣,必須具備一定的法律要件。一般情況下,只要經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商確定的免責(zé)條款,不違反社會公共利益,法律是承認(rèn)免責(zé)條款效力的,否則就沒有合同自由可言了。確認(rèn)免責(zé)條款有效,應(yīng)具備以下法律要件: 1、必須是...