私募股權(quán)基金在境外投資中的作用

　私募股權(quán)可能帶來的風(fēng)險

　私募股權(quán)投資基金投資主體的法律障礙

　　我國的私募股權(quán)投資基金普遍規(guī)模偏小，所持有的資金無法滿足大宗海外并購交易，其原因之一就是根據(jù)目前我國的法律法規(guī)，很多資金尚不被允許投資私募股權(quán)投資基金。像社保基金和保險資金目前在我國的投資限制還沒有完全放開，而在國外，社?；鸷捅ｋU資金早就成為私募股權(quán)投資基金的主力。

　　1、對外投資并購的管制

　　我國是對外匯進行嚴格管制的國家，外匯進出都需要嚴格的手續(xù)。目前，通過私募股權(quán)進行境外投資，需要在發(fā)改部門進行項目備案，在商務(wù)部門進行對外投資備案，并在銀行辦理外匯登記，之后才能從銀行換取外匯，將外匯匯往目標(biāo)公司所在國。

　　2、對外投資并購回歸境內(nèi)資本市場的障礙

　　由于我國資本市場對上市企業(yè)(尤其是互聯(lián)網(wǎng)類等高科技企業(yè))的估值遠高于美國、香港等國家和地區(qū)的估值，因此私募股權(quán)在我國境外投資的企業(yè)，可能會考慮在我國資本市場上市?；蛘?，參與私募股權(quán)投資的我國上市公司，可能會考慮將所投資的企業(yè)注入上市公司，提升上市公司市值。但是此類企業(yè)在我國資本市場上市或資產(chǎn)注入，根據(jù)此類企業(yè)的類型，需解決一系列法律問題。

　　第一，如果私募股權(quán)投資的境外企業(yè)是采用了VIE(Variable Interest Entities，可變利益實體)等紅籌架構(gòu)在境外上市或準備上市的公司，需要尋找有能力的境內(nèi)投資者，收購該企業(yè)的境外投資者股份，使該企業(yè)股東全部變更為中國身份，進而拆除VIE架構(gòu)。而且，在拆除VIE架構(gòu)時還需要注意，過去在搭建VIE架構(gòu)時境內(nèi)投資者的對外直接投資是否進行了外匯登記，如果未進行外匯登記，此時需要補齊外匯登記手續(xù)。

　　第二，如果私募股權(quán)投資的境外企業(yè)在我國境內(nèi)沒有實際經(jīng)營，則需該企業(yè)在國內(nèi)開展實際經(jīng)營滿三年后，且符合當(dāng)時的上市條件后，才能申請上市。

　　第三，私募股權(quán)投資的企業(yè)在我國上市的，包括私募股權(quán)在內(nèi)的原有股東所持有的股份，需經(jīng)過至少十二個月的鎖定期后方能進行交易。如果私募股權(quán)構(gòu)成該企業(yè)的控股股東、實際控制人、關(guān)聯(lián)方或者對該企業(yè)業(yè)務(wù)有一定影響，則鎖定期會延長至三十六個月。因此，私募股權(quán)投資的企業(yè)在我國上市的，私募股權(quán)等股東不能立即套現(xiàn)退出。

　　第四，如果我國企業(yè)參與私募股權(quán)，投資于境外企業(yè)，并希望將境外企業(yè)資產(chǎn)注入境內(nèi)上市公司，則上市公司無法直接采用向境外企業(yè)發(fā)行股份的方式購買資產(chǎn)。為規(guī)避該項規(guī)定，上市公司的控股股東往往需要直接與私募股權(quán)合作，由控股股東獲得對境外企業(yè)的控制權(quán)后，將境外企業(yè)注入境內(nèi)非上市公司，再由境內(nèi)上市公司以發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式，將該部分資產(chǎn)注入上市公司。在這其中，如果構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的，還需要滿足監(jiān)管機構(gòu)的股票停牌與信息披露的要求。

　　3、涉及國有資產(chǎn)監(jiān)管的法律障礙

　　如果境內(nèi)企業(yè)屬于各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)(“國資機構(gòu)”)履行出資人職責(zé)的企業(yè)及其各級子企業(yè)(“國有企業(yè)”)，并以私募股權(quán)的方式對境外企業(yè)進行直接投資的，還需對境外企業(yè)的相關(guān)資產(chǎn)進行評估，并需在相關(guān)部門對該投資項目進行核準或備案。

　　可以看出，國有企業(yè)無論是向境外企業(yè)投資還是轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)，其程序都比較復(fù)雜，需要主管部門核準、備案或者決定，不確定因素較多，完成交易的時間較長。因此，如果涉及國有企業(yè)參與私募股權(quán)對境外企業(yè)進行投資，需要對整個投資方案進行整體規(guī)劃，考慮到從出資到退出各步驟中可能涉及的國有資產(chǎn)監(jiān)管的要求，通過合理設(shè)置交易架構(gòu)，優(yōu)化審批程序，降低審批風(fēng)險。

　　來源：武曉艷 金融微觀天地