售后回租作為汽車(chē)融資租賃業(yè)務(wù)中一種常見(jiàn)模式，主要是指承租人將其自有物出賣(mài)給出租人，再通過(guò)融資租賃合同將租賃物從出租人處回租。

一、關(guān)于售后回租型融資租賃合同的格式條款。

該種融資租賃合同因業(yè)務(wù)量大、受眾面積廣等特點(diǎn)，在實(shí)踐中大部分融資租賃公司往往都是采取格式條款訂立合同。

在訂立融資租賃合同時(shí)，應(yīng)遵循民法典相關(guān)規(guī)定，采取合理的手段，對(duì)合同中管轄、地址送達(dá)、出租人和承租人的權(quán)利義務(wù)等合同中直接關(guān)系雙方當(dāng)事人切身利益的條款使用加粗、下劃線(xiàn)等方式提醒承租人注意，實(shí)際負(fù)責(zé)簽訂合同的工作人員應(yīng)履行好說(shuō)明義務(wù)，以防止后續(xù)產(chǎn)生訴訟糾紛、承租人以格式條款為由進(jìn)行抗辯。

此外，最大程度發(fā)揮合同中管轄權(quán)約定以及關(guān)于地址確認(rèn)送達(dá)條款約定的效力，通過(guò)事先約定，使訴訟得以集中處理，減少訴訟公告程序，提高訴訟效率。

二、關(guān)于售后回租型融資租賃合同的交付方式以及由此產(chǎn)生的問(wèn)題。

售后回租模式區(qū)分于傳統(tǒng)的直租型融資租賃模式，出賣(mài)人和承租人為同一人，在這種融租租賃法律關(guān)系中，買(mǎi)賣(mài)關(guān)系的對(duì)象即是出賣(mài)人又是承租人，加上之后的租賃關(guān)系，會(huì)相應(yīng)產(chǎn)生兩次車(chē)輛交付，在實(shí)務(wù)中為提高交易效率，往往采用意思交付代替現(xiàn)實(shí)交付，但由此會(huì)產(chǎn)生三個(gè)可能存在的風(fēng)險(xiǎn)：

1、售后回租模式要求出租人自承租人處購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛取得所有權(quán)后回租給承租人，在承租人需要進(jìn)行掛靠登記情況下如何認(rèn)定承租人在出賣(mài)標(biāo)的物時(shí)是享有所有權(quán)的？ 在承租人掛靠登記在經(jīng)銷(xiāo)商或者其他公司名下時(shí)，根據(jù)外表顯示無(wú)法確定承租人對(duì)車(chē)輛享有所有權(quán)，也就無(wú)法認(rèn)定該種交易模式符合售后回租交易模式，從而可能極大增加訴訟敗訴風(fēng)險(xiǎn)。

因此建議將掛靠公司作為承租人或者共同承租人納入合同當(dāng)事人范圍，一方面符合售后回租的交易模式，另一方面增加債務(wù)人，能極大分散租金風(fēng)險(xiǎn)，有利于維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益。

2、通過(guò)占有改定形式交付，不轉(zhuǎn)移所有權(quán)登記。 動(dòng)產(chǎn)以交付為生效要件，以登記為對(duì)抗要件。

汽車(chē)作為特殊動(dòng)產(chǎn)，自交付完成之日起發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)效力，為減少交易成本、提高效率，出租人往往是以設(shè)定抵押權(quán)登記以保護(hù)所有權(quán)，此時(shí)明確車(chē)輛所有權(quán)屬于出租人，出租人往往采取授權(quán)給承租人的方式辦理抵押登記，這樣就可以理解對(duì)自有物設(shè)定抵押權(quán)。

但是在未辦理所有權(quán)變更登記，承租人作為名義登記人，對(duì)租賃物進(jìn)行無(wú)權(quán)處分、第三人善意取得時(shí)，出租人的所有權(quán)無(wú)法得到保護(hù)，在承租人嚴(yán)重違約的情況下，出租人要求解除合同也無(wú)法行使取回權(quán)，只能通過(guò)設(shè)定抵押增加權(quán)利外觀的方式尋求相應(yīng)的保護(hù)。

3、融資租賃法律關(guān)系以其融資、融物兼具的獨(dú)特性是區(qū)別于民間借貸等只具有融資性質(zhì)的法律關(guān)系的。 在售后回租模式中，因其交易的特殊性，如客戶(hù)騙貸、不配合辦理車(chē)輛登記情況下，如何證明案涉租賃物的存在較為困難，此種情況下，出租人的權(quán)利行使就會(huì)相當(dāng)被動(dòng)，對(duì)于車(chē)輛完全喪失支配權(quán)。 三、關(guān)于售后回租型融資租賃合同承租人違約時(shí)的兩種解決方式

（一）在承租人逾期支付租金時(shí)，法律賦予出租人主張全部未付租金的權(quán)利（即未到期租金加速到期）。

出租人主張全部未付租金的前提必須是承租人違約時(shí)經(jīng)過(guò)催告后合理期限內(nèi)仍不支付，那么對(duì)于催告方式和合理期限應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定呢？

在合同中對(duì)此內(nèi)容有約定時(shí)從約定，在沒(méi)有約定時(shí)，出租人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面方式催告承租人履行還款義務(wù)，比如催款函、律師函等方式，承租人應(yīng)在接收催告之日起3個(gè)月內(nèi)履行還款義務(wù)，在未經(jīng)催告直接提起訴訟時(shí)，建議法院將送達(dá)起訴狀副本作為催告手段，以起訴狀副本送達(dá)之日至開(kāi)庭之日作為合理期限。

出租人主張全部未付租金時(shí)對(duì)于承租人事前已支付的租金應(yīng)予以扣除，在承租人支付的租金并不足以支付當(dāng)期全部應(yīng)付款項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何予以扣除？

雙方當(dāng)事人應(yīng)在合同中區(qū)分承租人違約的程度，約定承租人支付的租金抵扣的順序，如在同時(shí)存在逾期租金和逾期利息后有還款之時(shí)，是應(yīng)當(dāng)以認(rèn)定為先還的利息還是租金等，以此減少后續(xù)訴訟糾紛對(duì)于已支付租金的認(rèn)定產(chǎn)生糾紛。

（二）在承租人逾期支付租金時(shí)，法律賦予出租人解除合同、要求返還租賃物、賠償損失的權(quán)利。

1、出租人行使取回權(quán)的合法性 在承租人嚴(yán)重違約，履行不能或者以實(shí)際行為拒絕履行合同，出租人有權(quán)取回租賃物進(jìn)行處置。

實(shí)務(wù)中往往是委托第三方清收機(jī)構(gòu)收回車(chē)輛，一般來(lái)講，出租人私力救濟(jì)取回租賃物應(yīng)提前告知承租人，并取得承租人的同意和配合，然而實(shí)踐中，在承租人違約履行不能的情況下，往往很難取得承租人的配合，出租人應(yīng)審慎選擇第三方機(jī)構(gòu)，明確授權(quán)范圍，以避免暴力取回帶來(lái)的不利影響。

此外應(yīng)事先防御，在融資租賃合同中明確約定承租人違約時(shí)出租人有權(quán)行使取回權(quán)，承租人應(yīng)承擔(dān)配合、協(xié)助義務(wù)，在不配合情況下 ，可以采取拖車(chē)等方式取回租賃車(chē)輛。此外建議優(yōu)化證據(jù)留存程序，對(duì)于已履行告知義務(wù)、承租人拒不配合等可能發(fā)生矛盾的事項(xiàng)留存證據(jù)以便于后續(xù)訴訟糾紛中證明收車(chē)行為的程序合法性。

2、租賃物收回的處置 出租人在解除合同、收回租賃車(chē)輛后應(yīng)及時(shí)對(duì)車(chē)輛進(jìn)行處置。

一般是通過(guò)向法院提起訴訟，要求解除合同、賠償損失。售后回租模式下，出租人雖為租賃物的實(shí)際所有權(quán)人，但沒(méi)有權(quán)利外觀，此時(shí)不建議自行處置車(chē)輛。

對(duì)于選擇解除合同取回租賃物的，一般合同雙方會(huì)對(duì)車(chē)輛價(jià)值的認(rèn)定存在爭(zhēng)議，對(duì)于車(chē)輛價(jià)值目前采取的主流方案是由法院委托專(zhuān)門(mén)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估鑒定，但是這種方式一是因難以確定評(píng)估基準(zhǔn)日、缺乏評(píng)估所需的基本數(shù)據(jù)和要件等原因可能導(dǎo)致難以確定評(píng)估價(jià)值，二是出租人事先支付的評(píng)估費(fèi)難以收回。因此雙方當(dāng)事人可以通過(guò)事先在合同中約定租賃物價(jià)值或者租賃物的折舊方式，減少因評(píng)估給訴訟帶來(lái)的阻礙。

對(duì)于自行處置收回租賃物的，目前爭(zhēng)議較大.

（1）在占有改定的交付方式下，承租人作為車(chē)輛的名義所有權(quán)人，出租人無(wú)法直接處置辦理過(guò)戶(hù)登記。雙方當(dāng)事人可以通過(guò)事先約定，在承租人嚴(yán)重違約情況下，出租人將車(chē)輛取回后承租人有義務(wù)配合辦理過(guò)戶(hù)登記及時(shí)處置車(chē)輛；

（2）出租人自行取回車(chē)輛后自行處置，對(duì)于處置的價(jià)格難以認(rèn)定合理性。出租人在取回車(chē)輛后應(yīng)當(dāng)及時(shí)委托專(zhuān)業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)車(chē)輛價(jià)值進(jìn)行評(píng)估以確定車(chē)輛處置價(jià)格的合理性。

此外根據(jù)《民法典》第758條以及擔(dān)保制度司法解釋第65條第2款規(guī)定，在承租人已支付大部分租金無(wú)力支付剩余租金時(shí)，出租人行使取回權(quán)后處置車(chē)輛，處置價(jià)值超過(guò)承租人欠付的租金以及其他費(fèi)用，承租人可以請(qǐng)求返還，那么此時(shí)車(chē)輛價(jià)值的認(rèn)定就顯得尤為重要。