根據(jù)合同法第一百一十四條“ 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
”可以看出,調(diào)整違約金數(shù)額需要當(dāng)事人申請(qǐng),若當(dāng)事人未申請(qǐng),法院是無權(quán)主動(dòng)調(diào)整的。
單純的違約金過高是不會(huì)導(dǎo)致合同無效的,如果只是單純的違約金過高,可以在起訴時(shí)請(qǐng)求法院適當(dāng)調(diào)整違約金約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少,當(dāng)事人約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的,人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ),兼顧合同的履約情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素,根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量。
而確認(rèn)合同的無效需要非常嚴(yán)格的條件,(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
法律依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
合同違約金過高,法院不能主動(dòng)調(diào)整,必須由當(dāng)事人申請(qǐng),法院才能調(diào)整。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定:當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增
加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予
以適當(dāng)減少。
甲公司與乙公司訂立船塢建造合同,約定工程結(jié)束時(shí)由乙公司支付工程款20萬元,逾期支付的按每日3%計(jì)算違約金。
甲公司依約完成工程一年后,乙公司還拖欠工程款12萬元。
甲公司遂起訴到法院,要求乙公司支付拖欠的工程款12萬元及按每日3%計(jì)算違約金。
因乙公司下落不明,經(jīng)公告送達(dá)后未到庭應(yīng)訴,法院缺席審理。
由于雙方約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)很高,對(duì)于該違約金是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整,審理中有不同觀點(diǎn)。
有觀點(diǎn)認(rèn)為,合同法第一百一十四條關(guān)于違約金調(diào)整制度的適用必須是以當(dāng)事人請(qǐng)求為前提。
被告未提出違約金過高的抗辯,也不到庭應(yīng)訴,視為其主動(dòng)放棄訴訟權(quán)利,其中包括請(qǐng)求調(diào)低違約金的權(quán)利。
因此,法院應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思自治,按照合同約定計(jì)算違約金,不能主動(dòng)調(diào)整。
筆者認(rèn)為,對(duì)違約金調(diào)整的認(rèn)識(shí),首先應(yīng)準(zhǔn)確把握違約金的性質(zhì),是采取補(bǔ)償說、懲罰說還是雙重說?最高人民法院在(2004)民二終字第125號(hào)民事判決書中認(rèn)為,違約金制度系以賠償非違約方的損失為主要功能,而不是旨在嚴(yán)厲懲罰違約方。
可見,“以補(bǔ)償為主、以懲罰為輔”的雙重說已成為違約金性質(zhì)的主流司法觀點(diǎn)。
其次要準(zhǔn)確理解契約自由和合同正義的關(guān)系。
契約自由是近代民法的基本原則,契約自由強(qiáng)調(diào)意思自治,即當(dāng)事雙方按照自己的意志設(shè)定權(quán)利義務(wù),但是,自由不是絕對(duì)的,契約自由不能脫離合同正義的約束,合同正義是契約自由的核心。
基于合同正義的考慮,當(dāng)約定違約金的數(shù)額過于懸殊時(shí),就應(yīng)當(dāng)受到國家法律的正當(dāng)干預(yù)。
違約金調(diào)整制度主要基于上述兩方面原因而形成。
在缺席審理下,當(dāng)原告請(qǐng)求的違約金明顯高于實(shí)際損失,作為被告的違約方未提出調(diào)整申請(qǐng),法院也無法當(dāng)庭釋明的情況下,如何處理?筆者認(rèn)為,應(yīng)區(qū)分被告缺席的兩種原因:一是因被告下落不明,公告送達(dá)后缺席。
如果違約金明顯過高,一般可以推定在被告應(yīng)訴的情況下,正常都會(huì)請(qǐng)求法院調(diào)低違約金。
一旦按照該違約金標(biāo)準(zhǔn)判決,將會(huì)嚴(yán)重違反公序良俗原則、誠信原則和公平原則并導(dǎo)致利益嚴(yán)重失衡,例如違約金的數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于合同本金,此時(shí)法院應(yīng)主動(dòng)依據(jù)職權(quán)調(diào)整違約金。
二是因被告消極應(yīng)訴不到庭而缺席。
如果法院通過書面、電話等有效手段進(jìn)行釋明后,被告仍未申請(qǐng)調(diào)低違約金,說明違約方已經(jīng)對(duì)利害后果充分了解的情況下自愿接受該違約條款的約束,此時(shí)法院應(yīng)不予主動(dòng)調(diào)整。
但有一種情況應(yīng)除外,即明顯過高的違約金條款將使國家利益、社會(huì)公共利益或者第三人的利益受損時(shí),無論違約方是否申請(qǐng)調(diào)整,法院都應(yīng)主動(dòng)依職權(quán)調(diào)整,以避免合同雙方相互串通損害國家利益、社會(huì)公共利益或者第三人利益。
本案中,被告缺席屬前一種原因,故法院應(yīng)主動(dòng)依職權(quán)對(duì)過高的違約金進(jìn)行調(diào)整。
1、根據(jù)最高院合同法司法解釋的規(guī)定,違約金過高的判斷基準(zhǔn)是守約方的實(shí)際損失,一般超過實(shí)際損失的30%即可以認(rèn)為違約金過高。2、司法實(shí)踐中,如果違約方主張應(yīng)調(diào)整違約金的,應(yīng)負(fù)有證明違約金過分高于守約方的實(shí)際損失的舉證責(zé)任。如果違約方不能證明約定違約金過高的,則其請(qǐng)求不能得到法院支持。3、但在司法實(shí)踐中,法院是否調(diào)整往往法官的自由裁量權(quán)很大,具有較大不可預(yù)測(cè)性。違約金數(shù)額過高時(shí)法院能否主動(dòng)調(diào)整根據(jù)合同法第一百一十四條 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違......
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