“買賣合同”不僅是《民法典》之合同編中濃重的一筆，也同樣是公司經(jīng)營過程中最常遇見的合同類型之一了。那么，買賣合同的條款應(yīng)當(dāng)如何設(shè)計(jì)才能更加全面，將風(fēng)險(xiǎn)降到最低呢？其實(shí)，條款的設(shè)計(jì)并不是一方主體獨(dú)立進(jìn)行腦力活動(dòng)的行為，它一定是雙方經(jīng)過不斷協(xié)商、妥協(xié)、利益博弈的動(dòng)態(tài)過程。

在一些中小型公司與具有市場支配地位的公司簽訂買賣合同時(shí)，往往沒有“條款設(shè)計(jì)”的“困擾”，強(qiáng)勢的一方會(huì)拿出自己的模版合同發(fā)送對(duì)方，基本上不允許改動(dòng)某個(gè)條款，只需要將雙方談判好的合同主要內(nèi)容進(jìn)行“填空”即可。在本文中，不再探討這一類“強(qiáng)勢合同”問題，而將關(guān)注點(diǎn)放在中小型企業(yè)相互之間的買賣合同條款設(shè)計(jì)上，雖然任何一份合同都不可能做到“零風(fēng)險(xiǎn)”，但本文將通過對(duì)買賣合同主要條款的分析，爭取將合同設(shè)計(jì)的再全面合理一些。

一、貨物的名稱、型號(hào)、外觀

可能有些讀者會(huì)認(rèn)為貨物的“名稱”引起雙方糾紛的可能性較低，并不給予充分的重視，但是在實(shí)際情況中并不如此。例如：疫情以來爆發(fā)式增長的口罩買賣合同、醫(yī)用額溫槍買賣合同等，一些買受人會(huì)在合同中寫明購買對(duì)方口罩某某數(shù)量，但是對(duì)口罩的具體名稱、規(guī)格、生產(chǎn)廠家等都沒有規(guī)定。這可謂是給不誠信的出賣人“鉆空子”的大好機(jī)會(huì)，出賣人可能向買受人交付符合安全標(biāo)準(zhǔn)的最低價(jià)的口罩，甚至是不合格的口罩，這輕則會(huì)使買受人遭到經(jīng)濟(jì)損失、口碑受到影響，嚴(yán)重的會(huì)使其受到行政處罰甚至被追究刑事責(zé)任。因此，在合同中我們須寫明購買貨物具體的產(chǎn)品名稱（如：某某品牌的一次性醫(yī)用外科口罩、某某品牌的KN95防護(hù)口罩等）、生產(chǎn)許可證編號(hào)、產(chǎn)品注冊證編號(hào)、產(chǎn)品技術(shù)要求編號(hào)、生產(chǎn)企業(yè)名稱、售后服務(wù)單位名稱等。

二、買受人的檢驗(yàn)通知義務(wù)

對(duì)于買受人在接收貨物后可以直接發(fā)覺的瑕疵，即對(duì)方交付的貨物于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)“不符合約定性”，如數(shù)量短缺、型號(hào)不符、顏色有誤等，買受人可拒絕簽收并應(yīng)當(dāng)在收貨時(shí)檢驗(yàn)并通知出賣人，若未及時(shí)通知且買受人已經(jīng)在載明貨物品種、數(shù)量、規(guī)格等的收貨單上簽收的，視為推定買受人已經(jīng)對(duì)數(shù)量和外觀瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn)，但是有相關(guān)證據(jù)足以推翻的除外。

而對(duì)于買受人收到貨物后無法及時(shí)發(fā)現(xiàn)的“隱蔽瑕疵”，其通知檢驗(yàn)義務(wù)受到雙重除斥期間的限制，不僅要求買受人在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)瑕疵之日起的合理期間通知出賣人，還要求應(yīng)當(dāng)在收到貨物之日起2年內(nèi)通知，但對(duì)貨物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該2年的規(guī)定。

因此，在起草合同時(shí)應(yīng)最好將買受人的檢驗(yàn)通知期限寫清楚，超過該期限買受人再向出賣人主張外觀瑕疵的，出賣人可拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。

三、履行期限及履行地點(diǎn)

關(guān)于“履行期限”當(dāng)事人之間可以自由協(xié)商，任何一方當(dāng)事人均需要恪守合同約定，對(duì)于履行期限屆滿后一方當(dāng)事人仍不履行交貨或付款義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；但并非只有等到履行期屆滿之時(shí)不履行合同義務(wù)的一方才需承擔(dān)違約責(zé)任，在履行期限屆滿之前，若一方當(dāng)事人明確表示或以自己的行為表示在履行期到來后將不履行合同義務(wù)，同樣要承擔(dān)“預(yù)期違約”的違約責(zé)任（如：出賣人將買賣合同中的特定標(biāo)的物已經(jīng)出賣于第三人并交付，且無法再向買受人交付同種物）?！奥男衅谙蕖币餐瑯雍?strong>三大抗辯權(quán)相聯(lián)系，若雙方債務(wù)的履行期均已屆滿且無先后履行順序的，一方未履行或履行不適當(dāng)，另一方可主張同時(shí)履行抗辯權(quán)，主張同時(shí)履行抗辯權(quán)的一方拒絕履行合同義務(wù)的不承擔(dān)違約責(zé)任。

“履行地點(diǎn)”可謂是決定法院管轄的一大關(guān)鍵因素。我們知道，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。在實(shí)踐中，原告提起訴訟時(shí)出于各方面的考慮并不愿意前往被告所在地法院起訴，那么留給原告可選擇的只有“合同履行地”法院了，但根據(jù)合同是否已經(jīng)實(shí)際履行以及合同有無約定履行地而有所不同。首先，如果合同沒有實(shí)際履行，且約定履行地沒有在一方住所地的，約定履行地法院無管轄權(quán)，只能由被告住所地法院管轄（例如：住所地在上海徐匯的甲公司與住所地在深圳南山的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定合同在上海靜安履行。之后甲將貨物賣給了善意第三人丙并交付，現(xiàn)在乙欲起訴甲。在本例中，合同未實(shí)際履行，約定履行地在上海靜安，并未在甲乙任一公司住所地，因此本案只能由被告甲住所地上海徐匯法院管轄）。其次，如果合同已經(jīng)實(shí)際履行，此時(shí)可以由被告住所地或合同履行地法院管轄。如果合同中有約定履行地的，以約定履行地為合同履行地；沒有約定履行地的，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地；即時(shí)結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。

還有一個(gè)問題在實(shí)踐中容易引起爭議，有些讀者可能會(huì)認(rèn)為“合同履行地”就相當(dāng)于“貨物收交貨地”，但根據(jù)最高人民法院（2018）最高法民轄43號(hào)：“本案中，雙方當(dāng)事人雖然在《安居寶產(chǎn)品購銷合同書》上寫明了交貨地點(diǎn)，但未明確表示將交貨地點(diǎn)作為約定管轄法院所在地，故不能直接將上述地點(diǎn)認(rèn)定為約定的合同履行地點(diǎn)”，最高人民法院（2018）最高法民轄34號(hào)：“本案中，雙方當(dāng)事人雖然在《產(chǎn)品定布合同》上寫明了簽訂地點(diǎn)和送貨地點(diǎn)，但未明確表示將簽訂地點(diǎn)或是送貨地點(diǎn)作為約定管轄法院所在地，故不能直接將上述地點(diǎn)認(rèn)定為約定的合同履行地點(diǎn)?！睋?jù)此，我們可以認(rèn)為最高院的觀點(diǎn)是“送貨地、簽訂地、收貨地等實(shí)際履行地點(diǎn)不屬于合同約定履行地點(diǎn)”。筆者在訴訟經(jīng)驗(yàn)中認(rèn)為，在合同中應(yīng)明確約定“合同履行地”在某某地方，一來可能為自己爭取到當(dāng)?shù)胤ㄔ旱墓茌牂?quán)，二來也降低了今后可能發(fā)生的法院管轄糾紛。

四、格式條款

在公司常用的合同類型中，為了提高效率通常也會(huì)制定一定量的格式條款，但是要謹(jǐn)防這類條款成為“霸王條款”從而無法適用?！睹穹ǖ洹穼?duì)于格式條款做出了新規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)”。 如果一方提供的格式條款明顯減輕自己責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任的，對(duì)方可以主張?jiān)摳袷綏l款不成為合同內(nèi)容。例如：某《租賃合同》中寫道“如遇到政府拆遷工程的，承租人需一個(gè)月內(nèi)無條件退租搬離，出租人不承擔(dān)違約責(zé)任?！?/p>

但這種“權(quán)利義務(wù)”的不平等不一定都構(gòu)成“霸王條款”，中國人民大學(xué)法學(xué)院石佳友教授認(rèn)為，合同內(nèi)容是否構(gòu)成“霸王條款”關(guān)鍵在于該條款是否違背了“公平原則”，若沒有違反“公平原則”而僅是一種新的商業(yè)模式，這種情況下不一定屬于“霸王條款”，對(duì)方不可主張?jiān)摋l款不成為合同內(nèi)容。

五、合同約定解除與法定解除

合同當(dāng)事人可以約定解除合同的事由，解除合同的事由發(fā)生時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。關(guān)于合同的一般法定解除規(guī)定在《民法典》第563條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的（例如：暴雨、山洪、地震、戰(zhàn)爭等）；（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)（例如：出賣人將買賣合同中的特定標(biāo)的物已經(jīng)出賣于第三人并交付，且無法再向買受人交付同種物）；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形”，第（五）項(xiàng)為兜底性條款以便解釋今后可能出現(xiàn)的其他情況。另外需要注意的是，當(dāng)事人不通過訴訟或仲裁方式行使合同解除權(quán)的需要通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除；通知載明違約方在一定期限內(nèi)不履行義務(wù)則合同自動(dòng)解除的，違約方在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時(shí)解除。

六、違約責(zé)任

除了以上內(nèi)容之外，違約責(zé)任同樣至關(guān)重要，關(guān)于違約責(zé)任的設(shè)定仍可由雙方協(xié)商，只要不違反法律規(guī)定的均屬有效。例如：可要求違約方承擔(dān)實(shí)際履行、采取補(bǔ)救措施、支付違約金、使用定金罰則、賠償損失、請求減少價(jià)款或報(bào)酬等。約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為過分高于造成的損失。

大多數(shù)的買賣合同糾紛是由于合同的細(xì)微漏洞造成的，如果能及時(shí)著手從源頭上堵住缺口，那么就能輕松避免后期所產(chǎn)生的一系列訴訟風(fēng)險(xiǎn)。在設(shè)計(jì)買賣合同條款時(shí)考慮得越全面，會(huì)有效防范絕大部分的法律風(fēng)險(xiǎn)，從而避免此類糾紛的發(fā)生。