早前打著100%消費全返的返利平臺“云聯(lián)惠”近日已經(jīng)打不開官方網(wǎng)站了，取而代之的是廣州市公安局于2018年5月8日發(fā)布的《廣州市公安局關(guān)于廣東云聯(lián)惠網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（云聯(lián)商城）黃明等人涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷犯罪通告》。這一事件再一次將人們的關(guān)注點拉回“傳銷”當(dāng)中。

雖然年輕人們早已經(jīng)練就了一把辨識微信群里各種謠言和騙局的火眼金睛，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，“傳銷”已經(jīng)不再是從前那種簡單的通過把大家關(guān)在小黑屋里洗腦的形式了。為了洗白大眾對于“傳銷”的不良印象，現(xiàn)在某些傳銷組織還允許加入者隨時退出，甚至補貼回家路費。

在商品多樣化的今天，拓寬產(chǎn)品的銷售渠道和客戶范圍成為了生產(chǎn)企業(yè)的重要目標(biāo)，而微商代理對他們而言，就是一個尤為高效的模式。這種模式不僅能夠迅速地拓寬市場，還能夠比傳統(tǒng)經(jīng)銷模式更快地回籠資金。然而，微商代理與傳銷之間總是有著千絲萬縷的關(guān)系，也總有一兩個解不開謎團。

一、傳銷行為的疑惑

（一）有實物商品就不是傳銷嗎？

前陣子因為胡歌主演而火起來的電視劇《獵場》在前幾集中介紹的就是一種最原始的傳銷形式。這種形式?jīng)]有實物商品，全靠層層拉人頭、交會費，形成上下線關(guān)系維系，也正因為沒有實物商品，這種傳銷形式的發(fā)展缺少了市場經(jīng)濟活動中最基本的要素之一，可供配置的社會資源，也就是我們通常所看到和提到的商品或服務(wù)。

《禁止傳銷條例》在第七條第（一）款和（二）款中，對于上面這種傳銷行為表述為“組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計算和給付報酬（包括物質(zhì)獎勵和其他經(jīng)濟利益），牟取非法利益的”以及“組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的”。

雖然在《禁止傳銷條例》中，前述的兩款都可以分別單獨構(gòu)成傳銷行為，但在實際執(zhí)行中，為了維持組織者/經(jīng)營者或者上線人員能夠給發(fā)展下線的成員給付報酬，一定會通過要求被發(fā)展人員繳納費用等形式吸取維系傳銷組織運作的資金，因此，前兩款情形一般會同時存在。

沒有實物商品的營銷，大眾很容易判斷出來與傳銷相關(guān)?？墒?，如果有實際的商品呢？在實際情況中，以價值低廉的商品作為傳銷過程中的標(biāo)的則更為常見，但這并沒有改變傳銷模式的本質(zhì)。在《禁止傳銷條例》在第七條（二）款中，“要求被發(fā)展人員認(rèn)購商品等方式變相繳納費用”也是認(rèn)定的條件之一，因此，是否有實物商品并不是構(gòu)成傳銷行為的必備條件。

（二）是不是三層以上才算傳銷？

公安部、最高人民法院和最高人民檢察院于2013年11月聯(lián)合發(fā)布了公通字〔2013〕37號《關(guān)于辦理組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》，意見中規(guī)定了“……其組織內(nèi)部參與傳銷活動人員在三十人以上且層級在三級以上的，應(yīng)當(dāng)對組織者、領(lǐng)導(dǎo)者追究刑事責(zé)任”。

也正是這個文件，誤導(dǎo)了大眾認(rèn)為分銷層級不超過三層的，不屬于傳銷，然而，這份意見文件實際上是對于辦案和審理過程中對于“追究刑事責(zé)任”的條件認(rèn)定。涉及傳銷的規(guī)定從法律到部門規(guī)章再到規(guī)范性文件，尤其是對于大眾關(guān)于傳銷的識別，更不應(yīng)該僅限于“刑事責(zé)任”。

除了前文所述的《禁止傳銷條例》第七條第（一）款和第（二）款規(guī)定的傳銷行為，第（三）款還規(guī)定了，組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的，也屬于傳銷行為。在第七條認(rèn)定為傳銷行為的三種情況中，都沒有對層級進行限制，也就是說，層級為兩級的，只要符合其他傳銷行為的要件，也同樣構(gòu)成傳銷行為。

二、傳銷行為的認(rèn)定

隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，傳銷的形式已經(jīng)變得沒有以往那么容易識別了，因此，2016年3月，國家行政工商總局發(fā)布了《國家工商行政管理總局關(guān)于新型傳銷活動風(fēng)險預(yù)警提示》，提醒大眾只要同時具備以下三點就可以斷定涉嫌傳銷：一是交納或變相交納入門費，即交錢加入后才可獲得計提報酬和發(fā)展下線的“資格”；二是直接或間接發(fā)展下線，即拉人加入，并按照一定順序組成層級；三是上線從直接或間接發(fā)展的下線的銷售業(yè)績中計提報酬，或以直接或間接發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計提報酬或者返利。再簡單講，只要具備“交入門費”“拉人頭”“組成層級團隊計酬”就可認(rèn)定為涉嫌傳銷。

三、微商代理案例

如果仔細(xì)分析，我們不難發(fā)現(xiàn)朋友圈里所謂的微商代理，其經(jīng)營和計酬方式都有著傳銷的影子。筆者曾經(jīng)向“某菲”品牌產(chǎn)品了解他們的代理政策，認(rèn)為其與《國家工商行政管理總局關(guān)于新型傳銷活動風(fēng)險預(yù)警提示》中涉嫌傳銷情形具有相似性：

（一）繳納“入門費”才能取得“代理資格”

代理商主要分為四層級別，每個級別的代理商在加入前都需要繳納一筆相應(yīng)等級的初始資金，以認(rèn)購一定的產(chǎn)品，同時還需繳納一定的保證金。取得代理資格后，根據(jù)繳納不同等級的初始資金享有不同級別的進貨價格，同時，也只有在取得代理資格后才能夠邀請其他人員加入。

（二）“代理商”可以直接或間接邀請其他人員加入

代理商可以邀請其他人員加入“代理”，但新加入“代理”的人員級別不能超過邀請者的級別，因此，在“代理商”及其直接或間接邀請的人員之間就會組成一定的層級。根據(jù)代理商的級別劃分，這種層級最多可以組成四層層級。

（三）根據(jù)邀請加入的“代理商”業(yè)績或數(shù)量取得報酬

根據(jù)商家的介紹，加入代理后的收入包括幾個部分：1、產(chǎn)品批發(fā)價與自行銷售零售價之間的差價；2、每成功邀請一名新的代理商，可以獲得一定補貼；3、如成功邀請的代理商與邀請者級別相同的，邀請者可以從新代理商的銷售數(shù)量中按一定金額獲取獎金；4、對于最高級別的代理商所邀請加入的所有代理商共同組成一個團隊，最高級別的初始代理商將根據(jù)團隊的銷售業(yè)績獲取一定的獎金。

四、微商代理與傳銷行為的關(guān)聯(lián)

在微信上這種所謂的“代理商”比比皆是，但這與民事法律行為中的“代理”行為截然不同。由于銷售之后的法律后果是由每一位“代理商”自行承擔(dān)，并獨立面對買方，對于“代理商”的供應(yīng)商而言，并不對“代理商”與其買方之間的買賣合同承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。也就是說，“微商代理商”實際上并不是代理某品牌的商家直接對外銷售，而是向品牌商“買斷”商品的所有權(quán)并對外銷售，這實際上是一種經(jīng)銷行為，而非代理行為。

“微商代理商”的單層經(jīng)銷行為與多個層級結(jié)合之后，就形成了“多層分銷”，也就與我們所說的“傳銷”行為很接近了。

然而，為什么這些涉嫌傳銷的組織一直還在正常運營呢？筆者認(rèn)為，“多層分銷”本身應(yīng)當(dāng)是一種正常的市場經(jīng)濟所形成的銷售模式。在市場經(jīng)濟中，如果商品的價值與價格是匹配的，這種商品在一定銷售模式中能夠符合市場經(jīng)濟運作規(guī)律并且滿足社會需求的，那么這種銷售模式才可以正常運作。如果商品的價值與價格存在不合理的差異，必定無法正常維系這種銷售模式，最終出現(xiàn)“崩盤”。然而，市場經(jīng)濟中，“無形的手”和“有形的手”都會對每一個個體的行為進行調(diào)節(jié)，使其達(dá)到一個平衡的狀態(tài)，維系經(jīng)濟社會秩序。

我們可以從《中華人民共和國刑法》第二百二十四條之一的表述中發(fā)現(xiàn)，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪作為分則中破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的罪名之一，除了需要符合傳銷形式要素外，還必須要符合“擾亂經(jīng)濟社會秩序”的結(jié)果。同樣，《禁止傳銷條例》第七條所列的三項傳銷行為，也都要求傳銷組織者或經(jīng)營者需通過傳銷形式牟取非法利益的，才會被認(rèn)定為傳銷行為，進行規(guī)范。

我想，這也是為什么“云聯(lián)惠”最終被取締，而“云集”在被處罰后經(jīng)過調(diào)整目前還能繼續(xù)經(jīng)營的原因。

五、建議

然而，作為一名證券律師，仍然不建議企業(yè)客戶通過這種形式開拓市場。雖然這種方式能夠快速打開市場，回籠資金，但會導(dǎo)致企業(yè)客戶在項目審核過程中發(fā)生以下難以解釋的問題：

1、難以核查是否銷售至終端客戶。只有企業(yè)的產(chǎn)品最終銷售至終端客戶手中，才能真實地反映出市場的需求和實際的銷售情況，在傳銷模式下，由于傳銷組織能夠形成一定的層級，而每一層級都不是最終的消費者，換言之，每一層都存在與企業(yè)聯(lián)合囤貨、虛增收入和利潤的可能，同時也增加了企業(yè)自證與中介核查的難度。

2、無論是“擾亂經(jīng)濟社會秩序”還是“牟取非法利益”，在認(rèn)定上都存在一定的主觀判斷空間。一旦符合傳銷形式，將會被認(rèn)定為涉嫌傳銷，存在被相關(guān)主管部門調(diào)查的可能，并由此引致公司經(jīng)營模式合法合規(guī)性的問題。

鏈接：

目前，微商概念火熱。據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會微商工作組估算，2017年微商從業(yè)人員規(guī)模為2018.8萬人。

但林子大了什么鳥都有，一些不法之徒就盯上了這塊肥肉。

微商傳銷本質(zhì)

“新華視點”記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，近年來，微商傳銷等新型網(wǎng)絡(luò)傳銷呈高發(fā)態(tài)勢，多地頻頻查處相關(guān)案件。這些案件涉及人員動輒數(shù)十萬人，金額達(dá)數(shù)億元。

山東人何倩微信朋友圈有一位銷售面膜的好友，幾個月前，她注意到對方在朋友圈推銷一款聲稱是國外進口的面膜，看上去銷售情況“火爆”。

何倩說，看著對方每天在朋友圈曬有關(guān)面膜的各類證書以及銷售量、交易截圖，她動心了，花5000元成了對方招募的代理。作為代理，單批次至少要拿50盒2000元的貨，均價40元一盒；一次拿5000元的貨，可以買150盒，相當(dāng)于30多元一盒；而這款面膜對方在朋友圈的單盒售價為80元。

“當(dāng)詢問如何更快地銷售自己手中的面膜時，對方卻建議我不要將賺錢的方式僅局限于銷售面膜，讓我想辦法招募代理，稱只要成功招募一名代理，便可以從拿貨款中獲得30％提成?！焙钨粦岩蛇@可能涉嫌傳銷，就退貨一事聯(lián)系對方，卻被拉入“黑名單”。

“微商傳銷通常不強制繳納加盟費用，但是要求購買貨物才能具備銷售代理的資格。當(dāng)成為代理后就發(fā)展次級代理，也就是俗稱的下線?！敝袊娮由虅?wù)研究中心法律權(quán)益部分析師姚建芳說。

中國公安大學(xué)城市安全研究中心專家李小波介紹，微商傳銷本質(zhì)上不再以商品買賣為目的，而是純粹通過發(fā)展下線牟取暴利，何倩遭遇的微商已經(jīng)涉嫌網(wǎng)絡(luò)傳銷行為。2016年3月，國家工商總局發(fā)布新型傳銷活動風(fēng)險預(yù)警提示，不管傳銷組織如何變換手法偽裝自己，只要同時具備“交入門費”“拉人頭”“組成層級團隊計酬”就可認(rèn)定為涉嫌傳銷。

假貨的“天堂”

近年來，多地頻現(xiàn)微商查處案件。2016年10月，被稱為“中國最大的微商分銷”的“云在指尖”被湖北省咸寧市工商行政管理局定性為傳銷，涉案金額達(dá)6．2億元；2017年8月，一個吸收18萬會員的特大微信傳銷案在大連市中院終審結(jié)案，該團伙利用4個微信公眾號共收取會員繳納的傳銷資金180余萬元；2018年1月，四川通報特大跨國網(wǎng)絡(luò)傳銷組織“五化聯(lián)盟”的犯罪行為，僅半年就通過微信、QQ等發(fā)展會員20余萬人，涉案金額5．2億元。

另據(jù)《北京青年報》報道，日前，中國警察法學(xué)研究會新媒體《警法研究cspl》刊登的一份《新時代法治經(jīng)濟之微商行業(yè)假貨治理研究報告》就直陳行業(yè)痛點：微商興起之初就產(chǎn)生售假現(xiàn)象，隨著微商行業(yè)影響面的擴大和高額利潤的驅(qū)使，加之微商缺乏必要的市場準(zhǔn)入規(guī)則及相關(guān)部門的監(jiān)管，用微信朋友圈關(guān)系而滋生的微商售假現(xiàn)象屢禁不絕，微商逐漸演變成為假貨的“天堂”。

該研究報告舉例稱：在2017年8月湖南婁底警方破獲的特大制售有毒“假減肥藥”案件中，犯罪嫌疑人就曾利用微商分銷系統(tǒng)，非法獲利。案值上億的百萬粒假減肥藥，每粒成本卻不足一毛錢，利潤率高達(dá)近9000%。

研究報告分析，當(dāng)前，微商的終端銷售模式主要有兩種：一種是企業(yè)基于微信公眾號開設(shè)微商城的B2C模式；一種是個人基于朋友圈開店的C2C模式。根據(jù)《2016-2020年中國微商行業(yè)全景調(diào)研與發(fā)展戰(zhàn)略研究報告》，美妝、針織、母嬰、大健康、農(nóng)特占據(jù)著微商主要市場份額。

微商傳銷四大特征

“新華視點”記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，微商傳銷蔓延速度快、涉及人員多、波及地域廣、涉案金額大，與傳統(tǒng)傳銷相比更具有隱蔽性、欺騙性和社會危害性。

《三晉都市報》在報道上述現(xiàn)象時，援引陽泉市工商局負(fù)責(zé)人的話介紹，這種騙局一開始利用低投入先讓初加入者嘗點甜頭，然后再引導(dǎo)他們繳納更高級別的加盟費，配置更多的產(chǎn)品，這是當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)微商傳銷的重要表現(xiàn)形式。

該負(fù)責(zé)人指出，微信網(wǎng)絡(luò)傳銷的特點主要有：

一是宣傳低投入高回報，只要投入少量資金就可加盟，通過發(fā)展下線可以快速掙錢；

二是宣傳“免費獲利”，一些微商打著“消費增值”的幌子，宣稱“消費不用花錢，免費購買商品”“消費=存錢=免費”“消費滿500返500”等，欺騙性強，誘惑力大；

三是微商傳銷通常推薦某個商品或項目時，利用會員優(yōu)惠折扣分享到朋友圈返現(xiàn)等手段，吸引人們加入，但商品的質(zhì)量得不到保障。類似化妝品、美容美體器械、玉石之類的商品，普通人很難判斷真?zhèn)?。這些微商真正賺錢不是靠零售，而是靠發(fā)展下線代理商，各級代理商之間會收取不等的加盟費，以此賺取巨額差價；

四是炫富吹牛，虛假交易，打著政府扶持、重點項目、中央部委特批等旗號。還有的微商傳銷者宣傳自己代理的產(chǎn)品交易量大，實際是使用電腦軟件自動生成的截圖，而這些交易實際并不存在，發(fā)貨時間、地點都是假的。

在此，中國搜索微信公眾號提醒廣大網(wǎng)友，切勿相信天上會掉餡餅，只有付出才會有收獲。在遇到朋友圈和網(wǎng)上推送的投資消費廣告，一定要多加留心，務(wù)必謹(jǐn)慎小心，以防掉入陷阱。如果遇到問題和困惑時，也可向工商、公安部門了解、咨詢、投訴。