前言

訴訟或仲裁過程中的建設(shè)工程鑒定一般分為三種，即造價鑒定、質(zhì)量鑒定、工期鑒定。但該三種鑒定需要何種資質(zhì)，長期以來存在不同的觀點(diǎn)，有一種比較常見的觀點(diǎn)認(rèn)為訴訟及仲裁活動中委托的鑒定為司法鑒定，鑒定機(jī)構(gòu)需具備司法鑒定資質(zhì)。本文認(rèn)為，訴訟及仲裁中委托的建設(shè)工程造價、質(zhì)量、工期鑒定屬于司法鑒定，但接受委托的單位并非司法鑒定機(jī)構(gòu)，也無需具備司法鑒定資格。本文將從涉及司法鑒定及建設(shè)工程鑒定的相關(guān)文件出發(fā)，厘清鑒定機(jī)構(gòu)從事法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托的造價、質(zhì)量、工期鑒定工作需具備何種資質(zhì)。

規(guī)定

一、司法鑒定及司法鑒定機(jī)構(gòu)

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第一條規(guī)定：“司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動?！?/p>

《司法鑒定程序通則》第二條規(guī)定：“司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。司法鑒定程序是指司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人進(jìn)行司法鑒定活動的方式、步驟以及相關(guān)規(guī)則的總稱?！?/p>

《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法》第三條規(guī)定：“本辦法所稱的司法鑒定機(jī)構(gòu)是指從事《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第二條規(guī)定的司法鑒定業(yè)務(wù)的法人或者其他組織?！?/p>

從上述規(guī)定可以看出，在訴訟過程中進(jìn)行的鑒定即稱為司法鑒定，但并非從事司法鑒定的就是司法鑒定機(jī)構(gòu)，只有從事《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第二條規(guī)定的司法鑒定業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)方稱為司法鑒定機(jī)構(gòu)。

上述規(guī)定未明確指出仲裁過程中進(jìn)行的鑒定是否屬司法鑒定，雖仲裁屬非訴訟糾紛解決方式，但鑒于其也需通過審理得出結(jié)論，且裁決結(jié)果具有強(qiáng)制執(zhí)行效力，故一般認(rèn)為仲裁具有準(zhǔn)司法性，因此仲裁過程中進(jìn)行的鑒定視同司法鑒定，如司法部在《關(guān)于對如何理解＜司法鑒定機(jī)構(gòu)登記管理辦法＞第十一條規(guī)定的批復(fù)》（司復(fù)﹝2001〕1號）中指出：“司法鑒定機(jī)構(gòu)是為司法、仲裁活動提供科學(xué)鑒定的公益性組織?！?/p>

管理

二、從事建設(shè)工程鑒定的機(jī)構(gòu)是否屬于司法鑒定機(jī)構(gòu)

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第二條規(guī)定：“國家對從事下列司法鑒定業(yè)務(wù)的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理制度：（一）法醫(yī)類鑒定；（二）物證類鑒定；（三）聲像資料鑒定；（四）根據(jù)訴訟需要由國務(wù)院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應(yīng)當(dāng)對鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理的鑒定事項。法律對前款規(guī)定事項的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的管理另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

 對于為何僅列舉法醫(yī)、物證、聲像三類鑒定需納入登記管理，從2004年12月25日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議上，全國人大法律委員會關(guān)于《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定（草案）》修改情況的匯報中可以較為清晰的看出原因，該匯報意見載明：“一、草案第二條第一款規(guī)定：‘國家對司法鑒定人員和司法鑒定機(jī)構(gòu)實(shí)行登記管理制度，按照學(xué)科和專業(yè)分類編制并公告司法鑒定人員和司法鑒定機(jī)構(gòu)名冊。’有的常委委員和地方、部門提出，訴訟活動中涉及的鑒定事項范圍相當(dāng)廣泛，不可能將所有涉及訴訟鑒定的機(jī)構(gòu)和人員都納入司法行政部門統(tǒng)一登記管理的范圍。納入統(tǒng)一登記管理范圍的，宜限于在訴訟活動中經(jīng)常涉及的主要鑒定事項，如法醫(yī)類鑒定，文書、痕跡等物證類鑒定，以及聲像資料鑒定等。對那些社會通用性較強(qiáng)的事項，如產(chǎn)品質(zhì)量的檢驗鑒定、建筑工程質(zhì)量的檢驗鑒定等，有關(guān)法律、行政法規(guī)對這類機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備的條件和監(jiān)督管理已有規(guī)定，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行即可，不必納入司法行政部門登記管理的范圍。法律委員會經(jīng)同內(nèi)務(wù)司法委員會研究，贊成這一意見”。從中可以看出，對于已有相應(yīng)法律和行政法規(guī)進(jìn)行規(guī)制的鑒定事項，依相應(yīng)的法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行即可，不必再行納入國務(wù)院司法行政部門管理范疇。

因此，在建設(shè)工程案件中進(jìn)行的造價、質(zhì)量、工期等司法鑒定，其鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定過程不納入司法行政部門管理范疇，鑒定機(jī)構(gòu)也不屬司法鑒定機(jī)構(gòu)，無需取得《司法鑒定許可證》，其鑒定行為受其相關(guān)領(lǐng)域的法律、行政法規(guī)等制約。

資質(zhì)

三、建設(shè)工程造價、質(zhì)量、工期鑒定所需資質(zhì)

（一）造價鑒定

2006年7月1日施行的《工程造價咨詢企業(yè)管理辦法》（原建設(shè)部令第149號）第三條規(guī)定：“本辦法所稱工程造價咨詢企業(yè)，是指接受委托，對建設(shè)項目投資、工程造價的確定與控制提供專業(yè)咨詢服務(wù)的企業(yè)?！钡谒臈l規(guī)定：“工程造價咨詢企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法取得工程造價咨詢企業(yè)資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事工程造價咨詢活動?！钡诎藯l規(guī)定：“工程造價咨詢企業(yè)資質(zhì)等級分為甲級、乙級?！薄督ㄔO(shè)工程造價鑒定規(guī)范》第1.0.2規(guī)定：“本規(guī)范適用于工程造價咨詢企業(yè)接受委托開展的工程造價鑒定活動。”

因此，在訴訟及仲裁過程中進(jìn)行的工程造價鑒定活動，受委托的鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)具備工程造價咨詢企業(yè)資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級范圍內(nèi)承接鑒定工作。

（二）質(zhì)量鑒定

2005年11月1日施行的《建設(shè)工程質(zhì)量檢測管理辦法》（原建設(shè)部令第141號）第二條規(guī)定：“申請從事對涉及建筑物、構(gòu)筑物結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料檢測的工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)資質(zhì)，實(shí)施對建設(shè)工程質(zhì)量檢測活動的監(jiān)督管理，應(yīng)當(dāng)遵守本辦法。 本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量檢測（以下簡稱質(zhì)量檢測），是指工程質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)（以下簡稱檢測機(jī)構(gòu)）接受委托，依據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，對涉及結(jié)構(gòu)安全項目的抽樣檢測和對進(jìn)入施工現(xiàn)場的建筑材料、構(gòu)配件的見證取樣檢測?！钡谌龡l規(guī)定：“國務(wù)院建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)對全國質(zhì)量檢測活動實(shí)施監(jiān)督管理，并負(fù)責(zé)制定檢測機(jī)構(gòu)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。 省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的質(zhì)量檢測活動實(shí)施監(jiān)督管理，并負(fù)責(zé)檢測機(jī)構(gòu)的資質(zhì)審批。 市、縣人民政府建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)對本行政區(qū)域內(nèi)的質(zhì)量檢測活動實(shí)施監(jiān)督管理?！钡谒臈l規(guī)定：“檢測機(jī)構(gòu)是具有獨(dú)立法人資格的中介機(jī)構(gòu)。檢測機(jī)構(gòu)從事本辦法附件一規(guī)定的質(zhì)量檢測業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法取得相應(yīng)的資質(zhì)證書。 檢測機(jī)構(gòu)資質(zhì)按照其承擔(dān)的檢測業(yè)務(wù)內(nèi)容分為專項檢測機(jī)構(gòu)資質(zhì)和見證取樣檢測機(jī)構(gòu)資質(zhì)。檢測機(jī)構(gòu)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)由附件二規(guī)定。 檢測機(jī)構(gòu)未取得相應(yīng)的資質(zhì)證書，不得承擔(dān)本辦法規(guī)定的質(zhì)量檢測業(yè)務(wù)。”

上述《建設(shè)工程質(zhì)量檢測管理辦法》主要是針對各種專項檢測，對于已建成房屋的安全鑒定，《城市危險房屋管理規(guī)定》（原建設(shè)部令第129號）第六條規(guī)定：“市、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門應(yīng)設(shè)立房屋安全鑒定機(jī)構(gòu)（以下簡稱鑒定機(jī)構(gòu)），負(fù)責(zé)房屋的安全鑒定，并統(tǒng)一啟用‘房屋安全鑒定專用章’。”

因此，在訴訟及仲裁過程中進(jìn)行的工程質(zhì)量鑒定活動，受委托的鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)具備建設(shè)行政主管部門審批的資質(zhì)，并按照其資質(zhì)證書的類別承接相應(yīng)的鑒定工作。

因建設(shè)工程質(zhì)量糾紛的鑒定并不限于《建設(shè)工程質(zhì)量檢測管理辦法》范圍內(nèi)的檢測工作，還經(jīng)常涉及到設(shè)計、勘察等方面的內(nèi)容，一般認(rèn)為在該種鑒定中受托單位應(yīng)具備根據(jù)《建設(shè)工程勘察設(shè)計資質(zhì)管理規(guī)定》（原建設(shè)部令第160號）所規(guī)定的經(jīng)建設(shè)行政主管部門所審批的相應(yīng)設(shè)計及勘察資質(zhì)。

（三）工期鑒定

在工期鑒定領(lǐng)域，目前尚無資質(zhì)管理方面的專門性規(guī)定，理論界對于工期鑒定應(yīng)由造價機(jī)構(gòu)還是監(jiān)理機(jī)構(gòu)進(jìn)行尚存爭議。司法實(shí)踐中目前以委托造價咨詢企業(yè)進(jìn)行工期鑒定為主流做法（其中原因不排除目前法院鑒定目錄中僅有造價咨詢機(jī)構(gòu)而基本無監(jiān)理機(jī)構(gòu)）?！吨腥A全國律師協(xié)會律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》第5.6.3.2提出：“目前法律、行政法規(guī)并未對工期鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)做出相關(guān)規(guī)定，但由于工期鑒定一般牽涉工期延期后應(yīng)承擔(dān)的違約金、損失賠償?shù)臄?shù)額，故以委托具有工程造價咨詢資質(zhì)的機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定為宜?！薄督ㄔO(shè)工程司法鑒定程序規(guī)范》（SF/Z JD0500001-2014，已失效）亦將工期鑒定歸于工程造價類鑒定章節(jié)。

因此，對于建設(shè)工程工期鑒定，目前在實(shí)踐中應(yīng)以委托造價咨詢企業(yè)為宜。

來源：馬鞍山仲裁委員會