新修訂的著作權法和商標法均作出了由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償規(guī)定。這一規(guī)定包含了以下兩層含義:第一,法定賠償額并不是統(tǒng)一標準,而是有一定幅度的,即50萬元。第二,在一個具體案件中確定的賠償數(shù)額是固定的,而不是一個幅度。而確定其具體賠償數(shù)額的依據(jù)是侵權人的侵權情節(jié)。這是在權利人因侵權所遭受的損失和侵權人在侵權期間的獲利均不能查清的情況下所采用的賠償方式。所以有觀點認為,法定賠償額本質上是對損害賠償?shù)囊环N推定。侵權情節(jié)的輕重直接影響到賠償數(shù)額的確定。我國臺灣地區(qū)在有關著作權法中規(guī)定,法院可根據(jù)侵權人侵害情節(jié),在新臺幣1萬~50萬元酌定賠償額。如果損害行為屬故意且情節(jié)重大者,賠償額可增至新臺幣100萬元。美國《版權法》規(guī)定了法定賠償額,法院對侵權人侵犯每一部作品,可酌定賠償金額250美元~5000美元(1909年版權法),這一范圍幾經(jīng)提高,現(xiàn)行《版權法》已改為750美元~3萬美元;情節(jié)嚴重的可提高到每部作品15萬美元。

為此,筆者建議,在考慮侵權情節(jié)的同時應區(qū)分法定賠償數(shù)額的幅度。如對一般侵權,法定賠償額規(guī)定為30萬元以下;對故意、拒不悔改、有侵權前科或者造成嚴重后果的侵權行為人,其賠償被侵權人的金額可規(guī)定至人民幣50萬元。這樣可以使法院在審理案件時能夠更充分地考慮侵權人侵權情節(jié)的性質,從而使法律規(guī)定的賠償數(shù)額更加合理。

新修訂的專利法并未將法定賠償額納入其中

法定賠償額是國家以立法形式直接規(guī)定因侵犯知識產(chǎn)權由侵權人給予被侵權人一定數(shù)額的貨幣作為賠償?shù)闹贫?。新修訂的著作權法第四十八條第二款、商標法第五十六條第二款均作出了由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予50萬元以下賠償?shù)囊?guī)定。

這一規(guī)定與TRIPS協(xié)議第四十五條第二款規(guī)定的賠償原則是一致的。同時這一規(guī)定也符合中國知識產(chǎn)權審判的實際需要。然而在新修訂的專利法中未采用法定賠償額的規(guī)定,有觀點認為這主要是因為考慮到專利侵權所造成的損失可能會更大,故專利法第六十條規(guī)定,……被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的,參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。然而筆者卻有另外的看法。首先,專利許可使用費的多少是通過專利權人與被許可使用人雙方約定的結果,而不是由第三方做出的評價,更沒有統(tǒng)一的標準。一旦發(fā)生侵權,在專利權人沒有就該專利與他人簽訂任何許可使用合同的情況下,專利許可使用費是無從參照的,更談不上合理確定。其次,就一項專利而言,專利許可包括獨占許可、排他許可和普通許可。不同的使用許可,其使用費是不同的,而且差異較大,其中獨占許可使用費最高。但每一種許可使用費都是正常的,應當以哪一種許可使用費為標準來計算侵權損失賠償額實際上是非常困難的。