文：吳取彬   隆安（上海）律師事務(wù)所合伙人、律師

根據(jù)《公司法》183條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。但是,對于一人有限公司、以及股東為企業(yè)法人的有限公司注銷來說，常常會有股東之外的其他人員一起組成清算組，但是作為清算組成員的法律風(fēng)險(xiǎn)，可能90%的人都不清楚。

今天，給大家?guī)硪粋€(gè)案例，看看作為清算組成員的法律風(fēng)險(xiǎn)，看完以后，作為沒有法定清算義務(wù)的人，對于公司清算，如果您沒有專業(yè)知識，該躲多遠(yuǎn)躲多遠(yuǎn)吧…

否則，你可能承擔(dān)不了清算責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)…

核心裁判規(guī)則：

清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

案例來源：

審理法院：新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院

案　　號：（2017）新民申1417號

當(dāng)事人信息

再審申請人（一審被告、二審上訴人）：張麗

被申請人（一審原告、二審被上訴人）：新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)建設(shè)工程集團(tuán)第一建筑安裝工程有限責(zé)任公司（下稱“兵團(tuán)一建”）

一審被告：北京健坤投資集團(tuán)有限公司（下稱“健坤投資集團(tuán)”）

一審被告：陳亞男

案情概況：

健坤房產(chǎn)公司系健坤投資集團(tuán)的全資子公司，2014年10月21日健坤房產(chǎn)公司注銷工商登記，張麗是健坤房產(chǎn)公司注銷時(shí)公司股東委派指定的清算組成員之一，清算組沒有依法通知兵團(tuán)一建，隨后制作公司債權(quán)債務(wù)清算完畢的虛假清算報(bào)告，依此公司進(jìn)行了注銷登記。

兵團(tuán)一建知曉健坤房產(chǎn)公司被注銷后，隨即向法院提起訴訟，要求判決清算組成員張麗、陳亞男賠償兵團(tuán)一建的損失270萬元。

案件的焦點(diǎn)問題：

作為清算成員張麗、陳亞男是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的問題。

二審法院經(jīng)審理后這樣認(rèn)為：

首先，《中華人民共和國公司法》第一百八十三條規(guī)定：公司因本法第一百八十條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。而有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。該條雖規(guī)定有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，但并沒有規(guī)定清算組必須由全體股東組成，故有限責(zé)任公司在自行清算程序中，清算組成員并不限于全體股東組成。結(jié)合本案看，張麗雖不是健坤房產(chǎn)公司的股東，但不影響其成為健坤房產(chǎn)公司清算組的成員。

其次，《中華人民共和國公司法》第一百八十九條規(guī)定：清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本條是對清算組成員的義務(wù)與責(zé)任的規(guī)定。根據(jù)上述法律規(guī)定，結(jié)合本案看，張麗作為清算組成員在清算期間，首先應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人，并在報(bào)紙上進(jìn)行公告。而本案中，健坤房產(chǎn)公司清算組僅在報(bào)紙刊登公告未向債權(quán)人履行通知義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人兵團(tuán)一建公司未能在清算期內(nèi)主張債權(quán)，以至于其權(quán)利遭受損失。對于兵團(tuán)一建公司所遭受的損失與張麗沒有依法履行清算義務(wù)存在因果關(guān)系。

由此可以認(rèn)定，張麗作為清算組成員在清算過程中負(fù)有過錯(cuò)，故其理應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

二審判決生效后，張麗向法院申請?jiān)賹?，稱其不是健坤房產(chǎn)公司的股東，要求撤銷原判決。

新疆高院審理后認(rèn)為：

1、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東負(fù)有清算義務(wù)。但公司法規(guī)定并未將清算組成員限定在股東范圍內(nèi)，股東為履行清算義務(wù)委派股東以外的他人作為清算組成員完成清算任務(wù)并不違背法律規(guī)定。故，張麗被委派成為清算組成員并無不妥，且根據(jù)工商檔案記載表明健坤房產(chǎn)公司在工商部門備案的清算組成員及在清算報(bào)告上簽名的清算組成員中均有張麗。張麗否認(rèn)其清算組成員的身份與事實(shí)不符。

2、張麗在健坤房產(chǎn)公司從事財(cái)務(wù)工作，其作為清算組成員對公司解散后通知、公告?zhèn)鶛?quán)人、清理公司資產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單等工作內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有明確認(rèn)知。兵團(tuán)一建公司與健坤房產(chǎn)公司因建筑施工合同存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，健坤房產(chǎn)公司最后一次向兵團(tuán)一建公司付款是2013年8月，健坤房產(chǎn)公司于2014年10月注銷，健坤房產(chǎn)公司清算組應(yīng)當(dāng)清楚該債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但清算組在清算期間并未依法履行向兵團(tuán)一建公司書面通知申報(bào)債權(quán)的義務(wù)，僅采用公告送達(dá)的方式，導(dǎo)致兵團(tuán)一建公司未能參加清算程序，債權(quán)未受到清理及受償。依照《最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（二）》第十一條之規(guī)定，原審判決由張麗承擔(dān)本案相應(yīng)民事責(zé)任具有事實(shí)依據(jù)及法律依據(jù)。

實(shí)務(wù)中法律風(fēng)險(xiǎn)提示：

作為清算組成員應(yīng)盡職盡力履行清算義務(wù)，千萬不要為了注銷公司，而使用虛假清算報(bào)告，在公司注銷清算中，一旦發(fā)現(xiàn)資不抵債的情況，應(yīng)盡可能的與債權(quán)人進(jìn)行溝通，協(xié)商償債事宜，如果無法達(dá)成協(xié)議，立即終止清算，并依法向法院申請破產(chǎn)清算，否則，作為清算組可能要面臨賠償債權(quán)人的損失。