本條是對(duì)公司章程及其約束力的規(guī)定。本條的意思是，公司必須制定公司章程，并由公司股東制定，全部股東同意通過(guò)。

公司章程的概念有形式意義和實(shí)質(zhì)意義之分。形式意義的公司章程（契約說(shuō)）,是指關(guān)于公司組織和公司行為的基本規(guī)則的書面文件。實(shí)質(zhì)意義的公司章程（自治說(shuō)）,則是指對(duì)公司及其成員具有拘束力的關(guān)于公司組織和行為的自治性規(guī)則。其次，本條規(guī)定了，公司章程是公司的行為準(zhǔn)則,對(duì)公司具有約束力。公司的董事、監(jiān)事及其高級(jí)管理人員因其執(zhí)行公司職務(wù)須受到公司章程的制約。同時(shí),公司章程又具有契約的性質(zhì),體現(xiàn)了股東的共同意志，因此,對(duì)股東也具有約束力。公司及其股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理等高級(jí)管理人員必須遵守和執(zhí)行公司章程。公司章程是一種自治性規(guī)則。公司章程是依照公司成員的法律行為而成立的規(guī)則,是對(duì)公司內(nèi)部關(guān)系進(jìn)行規(guī)范的規(guī)則。因此,這種規(guī)則是一種自治性規(guī)則。但也應(yīng)當(dāng)注意到,自治法的特點(diǎn)是,它只能在強(qiáng)行法規(guī)的范圍內(nèi)發(fā)生效力,違反了強(qiáng)行法規(guī)的章程則不具有拘束力。

公司章程有不同的稱謂。在美國(guó)，公司章程有“公司設(shè)立章程”或者“特許令狀”和“公司運(yùn)作章程”或者“章程細(xì)則"之分。前者是在公司設(shè)立時(shí)需要向州務(wù)卿報(bào)送注冊(cè)的公司文件,后者是公司根據(jù)設(shè)立章程而制定的有關(guān)公司治理的運(yùn)作規(guī)則。與美國(guó)類似，在英國(guó),公司章程被區(qū)分為“組織大綱”和“公司章程”。前者實(shí)際上相當(dāng)于公司章程,是注冊(cè)公司的“憲章“,主要規(guī)定的是公司的外部事務(wù),諸如公司的名稱、戶籍、公司的目標(biāo)、營(yíng)業(yè)的性質(zhì)、公司成員的責(zé)任形式(有限責(zé)任還是保證責(zé)任)、注冊(cè)資本等。此外，公眾公司還需要表明其為公眾公司。后者實(shí)際上相當(dāng)于公司細(xì)則,主要規(guī)定的是公司的內(nèi)部事務(wù),諸如股份的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓、表決權(quán)、董事及其職責(zé)等。筆者認(rèn)為，英美法國(guó)家這樣規(guī)定的科學(xué)性在于其設(shè)立章程或者組織大綱一般比較簡(jiǎn)單,其目的在于使公司的投資者以及與公司進(jìn)行交易的第三人了解公司的基本情況。因而,其內(nèi)容是法定的，并須由股東全體同意制定和修改并且必須注冊(cè)登記。而其運(yùn)作章程或者公司細(xì)則則比較復(fù)雜，是對(duì)公司設(shè)立章程或者組織大綱的細(xì)化，是公司的內(nèi)部治理文件，無(wú)須報(bào)送登記注冊(cè)或者備案。但是，應(yīng)當(dāng)注意的是,公司細(xì)則不得與公司章程相沖突。而大陸法系，當(dāng)然我國(guó)也是采用單一公司章程的做法,沒(méi)有公司章程和公司細(xì)則之分,當(dāng)然也無(wú)法承認(rèn)公司細(xì)則的地位。事實(shí)上,在公司治理中,公司細(xì)則扮演著非常重要的作用。

公司章程的特征如下：

1.法定性公司章程的法律地位、制定與修改、內(nèi)容與形式以及效力均由公司法明確規(guī)定。

(1)不可或缺。在強(qiáng)制登記主義下，公司章程是公司成立的法定條件之一?！豆痉ā返?1條要求設(shè)立公司必須依法制定公司章程。

(2)內(nèi)容法定。公司章程的內(nèi)容多由公司法直接規(guī)定，其中絕對(duì)必要記載事項(xiàng)不得遺漏;公司章程的內(nèi)容不得與法律的強(qiáng)制性規(guī)范相抵觸。

(3)形式法定。公司章程必須采用書面形式并履行法定備案或登記手續(xù)。

(4)制定與修改法定。公司章程的制定必須遵照法定的權(quán)限與程序，且非因法定事由并經(jīng)法定程序，不得修改。

(5)效力法定。公司法一般直接規(guī)定公司章程的效力范圍(《公司法》第11條)。

公司章程的法定性直接影響公司章程的效力。如果公司章程的內(nèi)容、制定、修改等違反法律的強(qiáng)制性要求，將導(dǎo)致公司章程無(wú)效。公司章程的法定性實(shí)質(zhì)上反映了國(guó)家對(duì)公司的干預(yù)。

2.真實(shí)性：公司章程內(nèi)容的記載必須與事實(shí)相符。在現(xiàn)代公司“兩權(quán)”分離的背景下，公司章程成為維持公司、股東及管理層利益平衡的基本工具，因此，公司章程的真實(shí)性事關(guān)股東權(quán)利、義務(wù)的維護(hù)。公司章程的真實(shí)性通過(guò)公司章程的法定性和公開(kāi)性來(lái)體現(xiàn)，章程的法定性乃其真實(shí)性的前提和基礎(chǔ)，而公開(kāi)性則是真實(shí)性的保障和監(jiān)督。

從公司組織法的角度，公司章程的虛假記載可能發(fā)生的法律后果有:

(1)不予登記。登記機(jī)關(guān)審查公司章程時(shí)發(fā)現(xiàn)虛假記載的，將不予登記。

(2)承擔(dān)民事責(zé)任。公司章程需要對(duì)外公示，第三人可以合理信賴，在公司成立后發(fā)現(xiàn)章程記載有虛假內(nèi)容時(shí)，將構(gòu)成對(duì)第三人的欺詐，制定人應(yīng)對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。如德國(guó)《有限責(zé)任公司法》第9a條與《法國(guó)民法典》第1840條均有規(guī)定。

(3) 遭受行政處罰?！豆痉ā返?98條規(guī)定，提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，可以處以罰款、撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

3.公開(kāi)性，公司章程雖然主要調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系，但作為公司最基本的法律文件，往往還涉及不特定第三人乃至社會(huì)公眾的利益，因而法律要求以一定的方式公示其內(nèi)容。公開(kāi)公司章程的意義在于:有利于股東對(duì)公司知情，便利行使經(jīng)營(yíng)監(jiān)督權(quán);有利于維護(hù)交易相對(duì)人的利益，預(yù)期交易效果與風(fēng)險(xiǎn);便于潛在投資者了解公司情況，評(píng)估投資風(fēng)險(xiǎn)。但是，遺憾的是，目前我國(guó)的登記機(jī)關(guān)其實(shí)并未為民眾查詢公司信息提供足夠的便利，章程的公示效力與交易相對(duì)人的審查義務(wù)。公司章程通過(guò)工商登記的公示，使得交易相對(duì)人在法律上有確定的途徑獲悉公司章程的內(nèi)容，從而對(duì)即將進(jìn)行的交易合理預(yù)期。但這并不意味著公司章程一經(jīng)公示，交易相對(duì)人就負(fù)有查閱公司章程的義務(wù)，更不意味著公司章程一經(jīng)公示，就推定第三人已經(jīng)知悉或者應(yīng)當(dāng)知悉章程的內(nèi)容。章程記載事項(xiàng)沒(méi)有當(dāng)然對(duì)抗第三人的效力即對(duì)世效力。但是一些場(chǎng)合，比如法定代表人是否越權(quán)擔(dān)保，則第三人負(fù)有查閱的義務(wù)。

4.自治性，公司章程由發(fā)起人(股東)共同制定，是股東意思自治的產(chǎn)物。

(1)公司章程的內(nèi)容、制定與修改體現(xiàn)了股東意思自治。公司章程的制定與修改體現(xiàn)了全體發(fā)起人(股東)的團(tuán)體意思。公司章程的內(nèi)容，除了絕對(duì)必要記載事項(xiàng)之外，關(guān)于相對(duì)必要記載事項(xiàng)與任意記載事項(xiàng)的任意記載，都充分體現(xiàn)了股東自治的意思。

(2)公司章程的契約性與自治性是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面。公司章程的制定者之間地位平等，公司章程可以視作他們之間的一種特殊契約。契約的本質(zhì)特征在于契約自由，契約自由的本質(zhì)是當(dāng)事人意思自治，契約與自治是相通的。承認(rèn)公司章程具有契約性，也就承認(rèn)其具有自治性;反之亦然。某種意義上可以講，公司章程關(guān)于股東之間、股東與公司之間的法律關(guān)系調(diào)整更多地突出了契約說(shuō)的特征，關(guān)于公司管理的規(guī)則更多地突出了自治法說(shuō)的特征。

(3)法律規(guī)制下的公司自治。公司自治與法律規(guī)制(國(guó)家干預(yù))是一對(duì)對(duì)立的范疇，呈現(xiàn)此消彼長(zhǎng)的關(guān)系。不同類型公司自治空間的差異，就是由不同的法律規(guī)制政策造成的。

關(guān)于章程的修改，其流程如下：

(1)提案。股東會(huì)定期會(huì)議、臨時(shí)會(huì)議均可修改章程，因此股東會(huì)的提案權(quán)人均可提出修改章程的提案。依我國(guó)公司法的規(guī)定，提案權(quán)人具體為:有限公司代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事;股份公司董事會(huì)、持有股份3%以上的股東、監(jiān)事會(huì)。在實(shí)踐中，修改章程的提案大多由董事會(huì)提出，交股東會(huì)審議通過(guò)。

(2)議決。依《公司法》第37條、第99條，股東會(huì)擁有修改公司章程的專屬職權(quán)，不得轉(zhuǎn)授其他機(jī)關(guān)或者個(gè)人行使。各國(guó)公司法均將修改公司章程視為特別決議事項(xiàng)，適用絕對(duì)多數(shù)決規(guī)則?！豆痉ā返?3條第2款規(guī)定，有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò);第73條規(guī)定，有限公司股東依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再表決;第103條第2款規(guī)定，股份公司修改公司章程須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

(3)變更登記。修改公司章程涉及登記事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)變更登記。章程修改后的變更登記不是生效要件而是對(duì)抗要件，章程修改在修改決議通過(guò)后即生效力，除非修改內(nèi)容涉及法定的批準(zhǔn)事項(xiàng)(《公司法》第12條)。依《公司登記管理?xiàng)l例》第36條，公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，不必變更登記，但應(yīng)當(dāng)將修改后的章程或者修正案送原登記機(jī)關(guān)備案。

但是修改章程也需要注意，不能刪除絕對(duì)記載事項(xiàng)，不能變更異議股東的既得權(quán)利。非經(jīng)股東一致問(wèn)意，章程修改不得給部分股東設(shè)定新權(quán)利。若給部分股東設(shè)定新權(quán)利，則與“同股同權(quán)”原則相悖。因此，除非股東一致簽 署書面同意書，不得以修改公司章程的方式給部分股東設(shè)定新權(quán)利。美國(guó)《示范公司法》第10.04條(a)款對(duì)本項(xiàng)及前兩項(xiàng)規(guī)則均作了明確規(guī)定。比如，某有限公司規(guī)定注冊(cè)資本2億元，8位股東不同期限與比例的分期出資到位，其中占股70%的某大股東3年內(nèi)出資到位。但是3年后，該大股東操縱股東會(huì)決議，通過(guò)了其本人出資義務(wù)再延期10年的修訂章程決議。這屬于大股東濫用股東權(quán)利侵害公司、其他股東與債權(quán)人權(quán)益的決議，理應(yīng)無(wú)效。

公司章程的生效時(shí)間：公司章程的生效時(shí)間因公司的性質(zhì)和設(shè)立的方式不同而有所不同。具體而言,在有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司中,公司章程應(yīng)當(dāng)自全體股東或者發(fā)起人簽名、蓋章時(shí)生效;在募集設(shè)立的股份有限公司中，公司章程則應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)上通過(guò)時(shí)生效。因?yàn)楣菊鲁痰纳r(shí)間取決于章程的效力范圍。公司章程是股東或者發(fā)起人制定的,當(dāng)然其效力范圍局限于公司的股東，包括發(fā)起人股東和認(rèn)股人股東。

因此，只要股東或者發(fā)起人在公司章程上簽字、蓋章,或者認(rèn)股人在創(chuàng)立大會(huì).上對(duì)公司章程表示同意,就表明股東愿意接受公司章程的約束，章程自此時(shí)對(duì)其發(fā)生效力,自無(wú)疑問(wèn)。那么,如何解釋公司章程對(duì)公司和公司的管理者以及后來(lái)的股東發(fā)生效力呢?這又是由公司章程的自治性規(guī)則的性質(zhì)所決定的。就公司章程對(duì)公司的效力而言,由于在公司章程生效時(shí),公司尚未成立，此時(shí)自然無(wú)所謂對(duì)公司的效力。在公司成立后,依法理,公司設(shè)立過(guò)程中所發(fā)生的行為后果通過(guò)繼受而為公司接受。所以實(shí)際上，公司章程之所以對(duì)公司發(fā)生效力,是因?yàn)楣镜睦^受行為導(dǎo)致設(shè)立中公司所制定的章程成為公司的章程。就公司章程對(duì)公司管理者(如董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員以及后來(lái)的投資者)的效力而言,他們基于對(duì)已經(jīng)發(fā)生效力的公司章程的認(rèn)同而加入公司章程,這種加人是管理者和后來(lái)投資者取得管理地位和股東地位的前提條件。

事實(shí)上，公司的管理者對(duì)公司章程的認(rèn)同往往發(fā)生在公司成立之前,因?yàn)楣痉ㄒ笤诠境闪⒅?公司就必須建立公司的組織機(jī)構(gòu)。這在募集設(shè)立的股份有限公司最為明顯，因?yàn)榉梢笤趧?chuàng)立大會(huì)上要選舉公司的董事、監(jiān)事。其實(shí),在有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司中,同樣需要在公司成立前建立公司的組織機(jī)構(gòu),只不過(guò)法律沒(méi)有強(qiáng)制要求要采取創(chuàng)立大會(huì)的形式。

于是，這里就會(huì)引出一個(gè)討論，章程和合同之間的區(qū)別。(1)訂立、變更的要求不同。章程的訂立與變更，并不完全要求全體當(dāng)事人一致同意，主要是由于其團(tuán)體性。在我國(guó)，有限公司、發(fā)起設(shè)立股份公司的章程雖由全體發(fā)起人一致同意才能制定，但修改只需要“三分之二”以上表決權(quán)多數(shù)同意。至于募集設(shè)立股份公司的章程，其制定與修改都不需要全體發(fā)起人(股東)的同意。這突出表明章程是一種團(tuán)體法律行為，與作為雙方法律行為的合同存在差異，合同的訂立與變更，均以當(dāng)事人的意思表示一致為要。(2)效力的范圍不同。章程可以約束不贊成章程的股東、不參與訂立的管理層、未參與訂立的后加入股東，以及無(wú)法參與訂立的公司本身四類主體;但合同基于相對(duì)性原理僅能約束訂約當(dāng)事人。

最后，提醒大家，新公司設(shè)立，務(wù)必根據(jù)當(dāng)事人的訴求制定個(gè)性化的章程。公司法實(shí)踐，千篇一律、直接用市監(jiān)局模板章程現(xiàn)象較為普遍而嚴(yán)重。公司章程的失靈恰恰是諸多公司法律風(fēng)險(xiǎn)的定時(shí)炸彈。許多公司治理中的僵局和爭(zhēng)斗,實(shí)質(zhì)上都源于公司章程條款的不完備、不科學(xué)、不嚴(yán)謹(jǐn)、不細(xì)膩、不周密、不公平，不具有可操作性、可訴性與可裁性。因?yàn)槊考夜镜馁Y本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東個(gè)體情況、管理者個(gè)體情況都不相同，公司章程的內(nèi)容自然千差萬(wàn)別。章程如缺乏個(gè)性化設(shè)計(jì)，公司自治也就流于空話。在我國(guó)，由于章程大量、簡(jiǎn)單地重復(fù)《公司法》的規(guī)定，形成了千篇一律的局面。這說(shuō)明公司章程的自治價(jià)值遠(yuǎn)未受到應(yīng)有的重視。要解決這一問(wèn)題，需要培養(yǎng)投資者、經(jīng)營(yíng)者的章程意識(shí)，使他們認(rèn)識(shí)到通過(guò)章程來(lái)建立權(quán)利授予機(jī)制、運(yùn)行機(jī)制、約束機(jī)制與救濟(jì)機(jī)制的重要意義。

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