出現(xiàn)解散原因的公司在解散清算程序剛開始時(shí)，其確切的資產(chǎn)負(fù)債情況一般并不清楚。但在經(jīng)過(guò)財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)的清理之后，公司資產(chǎn)是否足以清償全部債務(wù)，應(yīng)可明確。在公司財(cái)產(chǎn)超過(guò)債務(wù)時(shí)，解散清算自得順利進(jìn)行，而公司財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，根據(jù)公司法第一百八十八條及破產(chǎn)法第七條第三款的規(guī)定，即應(yīng)啟動(dòng)破產(chǎn)清算程序。也就是說(shuō)，公司資不抵債是公司解散清算向破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)換的一般條件。

司法實(shí)踐中，公司在解散清算進(jìn)行到一定階段甚至在財(cái)產(chǎn)處理完畢時(shí)才發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)不足抵償債務(wù)的情形經(jīng)常會(huì)發(fā)生。盡管從實(shí)際價(jià)值而言，此時(shí)的公司財(cái)產(chǎn)不能清償全部債權(quán)，已經(jīng)符合破產(chǎn)法規(guī)定的破產(chǎn)原因，但是，公司與債權(quán)人之間就清償比例達(dá)成和解而清償全部債務(wù)時(shí)，是否仍需要按照前述法律規(guī)定轉(zhuǎn)向破產(chǎn)清算程序？筆者認(rèn)為，首先，意思自治是民商事法律的基本原則，全部債權(quán)人與清算中公司就債權(quán)清償達(dá)成的和解，屬于債權(quán)人處分民事權(quán)利的行為，在不涉及他人利益或者公共利益的情況下，應(yīng)該認(rèn)可其效力而不予干涉；其次，不顧當(dāng)事人自治而強(qiáng)行轉(zhuǎn)向破產(chǎn)清算，只會(huì)徒增債務(wù)清償?shù)臅r(shí)間成本和費(fèi)用支出，對(duì)于債權(quán)人的利益尤為有害；再次，和解協(xié)議的成立和履行意味著公司資產(chǎn)足以清償全部債務(wù)，即不存在資不抵債需要進(jìn)行破產(chǎn)清算的問(wèn)題。從促進(jìn)清算效率的角度考量，公司法司法解釋二第十七條首次確立了公司強(qiáng)制清算中的協(xié)商機(jī)制，主張由清算組與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議的方式來(lái)解決債務(wù)清償問(wèn)題。因此，解散清算中已經(jīng)資不抵債的公司與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)清償協(xié)議的，應(yīng)作為免除向破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)換的例外。

對(duì)于資產(chǎn)負(fù)債情況尚未有定論甚至尚在清算債權(quán)申報(bào)期的公司，債權(quán)人能否以其到期債權(quán)未受清償為由，直接提起破產(chǎn)清算申請(qǐng)？這一問(wèn)題也值得認(rèn)真探討。

公司解散清算和破產(chǎn)清算關(guān)于清理公司債權(quán)債務(wù)的主要程序和內(nèi)容是一致的，而公司解散清算程序啟動(dòng)的初衷在于，公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)并且有能力清償公司全部對(duì)外債務(wù)。盡管公司法未從正面規(guī)定清算中公司應(yīng)在哪個(gè)時(shí)點(diǎn)清償債務(wù)，也未明確規(guī)定此時(shí)公司能否提出遲延履行到期債務(wù)的抗辯，但從解散清算的目的以及清算過(guò)程中不應(yīng)進(jìn)行不公平清償?shù)姆ɡ韥?lái)看，解散清算中的公司應(yīng)當(dāng)有權(quán)在一定期間拒絕債權(quán)人的償債主張；并且，在公司解散清算正常實(shí)施的情況下，債權(quán)人的債權(quán)將得到全部滿足，沒(méi)有必要因?yàn)閭€(gè)別債權(quán)人的要求，而以功能相同但程序更復(fù)雜、費(fèi)用更高的破產(chǎn)清算來(lái)代替解散清算。

因此，在公司解散清算程序已經(jīng)開始的情形下，維護(hù)解散清算程序順利進(jìn)行的原則應(yīng)受到優(yōu)先重視。但是，由于公司的解散清算特別是普通清算，一般由與公司利益關(guān)系一致的清算義務(wù)主體組織實(shí)施，實(shí)踐中有可能發(fā)生清算人怠于或者惡意行使清算職責(zé)的情況，在清算義務(wù)主體對(duì)公司負(fù)有債務(wù)或存在其他不當(dāng)行為時(shí)更是如此。如果一味無(wú)視此種惡意行為，勢(shì)必縱容清算義務(wù)主體濫用解散清算程序，債權(quán)人的權(quán)利將無(wú)法得到保護(hù)。由此，在債權(quán)人能夠提供證據(jù)證明公司或者清算義務(wù)主體濫用清算程序，并且公司在清算之前即有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)之事實(shí)時(shí)，即使公司目前的具體資產(chǎn)負(fù)債情況仍不明朗，債權(quán)人仍然可以依據(jù)破產(chǎn)法第七條的規(guī)定，直接申請(qǐng)公司進(jìn)行破產(chǎn)清算。也就是說(shuō)，當(dāng)解散清算程序的濫用損及債權(quán)人利益時(shí)，即使公司尚在債權(quán)申報(bào)期內(nèi)，或者尚未達(dá)到資不抵債的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，公司解散清算程序也可以因債權(quán)人的啟動(dòng)而向破產(chǎn)清算進(jìn)行轉(zhuǎn)換。

破產(chǎn)清算和解散清算的關(guān)系

公司解散清算是公司因一定原因(公司法180條)導(dǎo)致解散，按照公司法的程序進(jìn)行清算的過(guò)程。破產(chǎn)清算，是公司被宣告破產(chǎn)時(shí)，依照破產(chǎn)法的相關(guān)程序進(jìn)行清算的過(guò)程。

(一)聯(lián)系

1、清算的目的都是結(jié)束被清算企業(yè)的各種債權(quán)、債務(wù)關(guān)系和法律關(guān)系;

2、在解散清算過(guò)程中，當(dāng)發(fā)現(xiàn)企業(yè)資不抵債時(shí)應(yīng)立即向法院申請(qǐng)實(shí)行破產(chǎn)清算。

(二)區(qū)別

1、清算的性質(zhì)不同。解散清算屬于自愿清算或行政清算，而破產(chǎn)清算屬于司法清算;

2、被清算企業(yè)的法律地位不同。解散清算的企業(yè)宣告終止后，法人資格并沒(méi)有完全喪失，在清算期內(nèi)仍享有限制性的權(quán)利和經(jīng)濟(jì)行為。被宣告破產(chǎn)清算的企業(yè)，其法人權(quán)利和行為完全喪失，清算機(jī)構(gòu)依法取得破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)、處分權(quán)。

3、處理利益關(guān)系的側(cè)重點(diǎn)不同。解散清算一般不存在資不抵債的問(wèn)題，清算時(shí)除了結(jié)束企業(yè)未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取債權(quán)和清償債務(wù)以外，重點(diǎn)是分配企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)，調(diào)整企業(yè)內(nèi)部各投資者之間的利益關(guān)系。而破產(chǎn)清算的原因是資不抵債，因此，清算時(shí)主要是調(diào)整企業(yè)外部各債權(quán)人之間的利益關(guān)系，即將企業(yè)有限的財(cái)產(chǎn)在債權(quán)人之間進(jìn)行合理分配。

破產(chǎn)清算是指宣告股份有限公司破產(chǎn)以后，由清算組接管公司，對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算、評(píng)估和處理、分配。清算組由人民法院依據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人士組成。所謂有關(guān)機(jī)關(guān)一般包括國(guó)有資產(chǎn)管理部門、政府主部門、證券管理部門等，專業(yè)人員一般包括會(huì)計(jì)師、律師、評(píng)估師等。

《公司法》中的破產(chǎn)清算是指處理經(jīng)濟(jì)上破產(chǎn)時(shí)債務(wù)如何清償?shù)囊环N法律制度，即在債務(wù)人喪失清償能力時(shí)，由法院強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。破產(chǎn)概念專指破產(chǎn)清算制度，即對(duì)債務(wù)人宣告破產(chǎn)、清算還債的法律制度。

要將公司的普通清算和破產(chǎn)清算區(qū)別開，它們分別適用不同的法律。《公司法》的相關(guān)規(guī)定只規(guī)范普通清算。

公司解散的條件

1.一般解散的原因。一般解散的原因是指，只要出現(xiàn)了解散公司的事由公司即可解散。我國(guó)公司法規(guī)定的一般解散的原因有：

(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)。但在此種情形下，可以通過(guò)修改公司章程而使公司繼續(xù)存在，并不意味著公司必須解散。如果有限責(zé)任公司經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)或者股份有限公司經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)修改公司章程的決議，公司可以繼續(xù)存在。

(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散。

(3)因公司合并或者分立需要解散。

2.強(qiáng)制解散的原因。強(qiáng)制解散的原因是指由于某種情況的出現(xiàn)，主管機(jī)關(guān)或人民法令公司解散。公司法規(guī)定強(qiáng)制解散公司的原因主要有：

(1)主管機(jī)關(guān)決定。國(guó)有獨(dú)資公司由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門作出解散的決定，該國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)即解散。

(2)責(zé)令關(guān)閉。公司違反法律、行政法規(guī)被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。

(3)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

3.請(qǐng)求解散的原因。新修訂的公司法規(guī)定，當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

破產(chǎn)解散清算法律程序

普通清算,是由企業(yè)自行確定的清算人按照法律規(guī)定的一般程序進(jìn)行清算,法院和債權(quán)人不直接干預(yù).除破產(chǎn)清算外,其他清算一般都屬于普通清算.

特別清算,是不能由企業(yè)自行組織清算,而是由法院出面直接干預(yù),債權(quán)人參加并進(jìn)行監(jiān)督的清算.一般僅指破產(chǎn)清算.公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。

1、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組成立后10日內(nèi)通知債權(quán)人并予以公告。

2、申報(bào)債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在清算組成立之日起30日內(nèi)，未收到通知的、自清算組公告之日起45日內(nèi)申報(bào)債權(quán)。申報(bào)債權(quán)期間清算組不得對(duì)個(gè)別債權(quán)人清償債務(wù)。

3、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。清算組在分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交人民法院并申請(qǐng)人民法院依法宣告破產(chǎn)。

4、登報(bào)公告