[要旨]

公證遺囑被公證機(jī)關(guān)撤銷后其法律后果相當(dāng)于遺囑未公證，對(duì)合法有效的未公證遺囑應(yīng)依法予以保護(hù)。

[案情]

2000年9月，山東省夏津縣夏津鎮(zhèn)蔣寨村村民蔣*元（男）與夏津鎮(zhèn)朱倉村村民趙*英（女）舉行了結(jié)婚儀式并開始同居。2003年10月27日，趙*英與蔣*元辦理公證遺囑：“蔣寨村家中房宅一處、土木結(jié)構(gòu)北房?jī)砷g和院內(nèi)所有樹木，夫妻兩人有一人去世后，前者留給后者，其他人無權(quán)干涉，任何人不得爭(zhēng)執(zhí)糾紛。”2003年11月10日蔣*元去世，其喪事由其弟蔣*元在蔣寨村主持操辦。蔣*元的“夏集用（2001）字第0122302號(hào)集體土地使用證”也由夏津縣**公司負(fù)責(zé)人從趙*英手中取走后交給蔣*元。2003年12月18日，蔣*元將蔣*元位于蔣寨村的宅基地以7000元價(jià)格轉(zhuǎn)讓給本村村民趙*達(dá)，并簽訂了證明協(xié)議。之后，趙*達(dá)經(jīng)村委會(huì)批準(zhǔn)又建成新房。因此，趙*英依據(jù)公證遺囑，將蔣*元告上法庭，要求其停止侵害。

[裁判]

夏津縣人民法院審理后判決：被告蔣*元將蔣*元位于蔣寨村的北房?jī)砷g恢復(fù)原狀，集體土地使用證返還給原告趙*英。

一審宣判后，被告蔣*元不服，在法定期限內(nèi)提出上訴。

二審法院認(rèn)為，本案為侵權(quán)案件，趙*英主張蔣*元侵犯其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，首先應(yīng)當(dāng)提供其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的有效證據(jù)。一審時(shí)趙*英提供夏津縣公證處第079號(hào)公證書，足以證明其對(duì)爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)具有所有權(quán)，但二審中，蔣*元提交了夏津縣公證處（2004）夏證撤字第1號(hào)撤銷公證決定書，趙*英再主張對(duì)爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)已無任何依據(jù)，趙*英在不能證明爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)歸其所有的情況下，主張蔣*元侵犯了其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的理由不能成立。二審判決：一、撤銷夏津縣人民法院[2004]夏民一初字第90號(hào)民事判決；二、駁回被上訴人趙*英的訴訟請(qǐng)求。該判決生效后，經(jīng)山東省人民檢察院抗訴進(jìn)入再審程序。

德州中院再審認(rèn)為，蔣*元與原審被上訴人趙*英于2003年10月27日的公證遺囑是蔣*元本人的真實(shí)意思表示。在趙*英與蔣*元未登記結(jié)婚，趙*英不是法定繼承人的情況下，依據(jù)蔣*元的真實(shí)意思應(yīng)認(rèn)定蔣*元是遺囑贈(zèng)與行為。鑒于原審上訴人蔣*元已將原爭(zhēng)執(zhí)房宅轉(zhuǎn)讓，他人經(jīng)村委會(huì)同意在原宅基上又建成新房，原房屋已不存在的情況下，原初審法院認(rèn)定趙*英繼承成立，并判令原審上訴人蔣*元將房屋恢復(fù)原狀，集體土地使用證返還給趙*英不妥，對(duì)此應(yīng)予糾正。夏津縣公證處對(duì)公證書給予撤銷，但撤銷公證書并不表示撤銷蔣*元的真實(shí)意思，本院二審判決以該公證被撤銷，趙*英對(duì)該房屋享有所有權(quán)無任何依據(jù)，而判決駁回趙*英的訴訟請(qǐng)求，也同屬不當(dāng)。故原審上訴人蔣*元將蔣*元已贈(zèng)與原審被上訴人趙*英的房屋以7000元轉(zhuǎn)讓他人，屬侵權(quán)行為，應(yīng)將轉(zhuǎn)讓所得款返還給原審被上訴人趙*英。對(duì)于蔣*元為其哥蔣*元辦理喪事所花費(fèi)用，本應(yīng)從7000元中扣除，因在初審時(shí)，蔣*元對(duì)此未提起反訴，故本案不宜一并作出審理，蔣*元就此主張可另行訴訟。綜上，檢察機(jī)關(guān)對(duì)本案的抗訴理由成立，本院應(yīng)予支持。原一審、二審判決不妥，應(yīng)予撤銷。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（二）項(xiàng)和第一百八十四條之規(guī)定判決：一、撤銷本院[2005]德中民一終字第540號(hào)民事判決和夏津縣人民法院[2004]夏民一初字第90號(hào)民事判決；二、原審上訴人蔣*元將房屋轉(zhuǎn)讓所得款7000元返還給原審被上訴人趙*英。一審案件訴訟費(fèi)50元，二審訴訟費(fèi)50元，均由原審上訴人蔣*元承擔(dān)。